第一章合同法概述.pptVIP

* BOT(build—operate—transfer)即建设—经营—转让，是指政府通过契约授予私营企业（包括外国企业）以一定期限的特许专营权，许可其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或出售产品以清偿贷款，回收投资并赚取利润；特许权期限届满时，该基础设施无偿移交给政府。 * ACD（混合契约） * ABCD 契约自由与契约正义 １、近代契约法 契约自由 = 契约正义 ２、现代契约法 公权力对契约自由的干预 = 契约正义 对契约自由的必要的限制，并不是契约自由原则的衰落，而是对契约自由原则真实意义的恢复和匡正。 契约自由依然是契约法的基本原则。 思考题 １、契约的社会化趋势 ２、在现代社会，如何解决契约自由与契约正义之间的关系？ 推荐阅读 王泽鉴：《法律思维与民法实例——请求权基础理论体系》，中政大出版社2001年7月第一版。 梁慧星：《从近代民法到现代民法》 （载《中外法学》1997年第2期） 第四节 契约的类型 契约 财产契约 身份契约 负担契约(债权契约) 处分契约(物权契约) 纯粹身份契约：婚姻、收养等 身份财产契约：夫妻财产制的订立 一、典型契约与非典型契约 契约自由——内容自由——类型自由 物权法定——类型强制 典型契约：又称有名契约，是指法律设有规范，并赋予一定名称的契约。 非典型契约：又称无名契约，是指法律尚未特别规定，亦未赋予一定名称的契约。 一、典型契约的类型：参见《合同法》 二、非典型契约的类型： （一）纯粹非典型契约： 指以法律全无规定的事项为内容，即其内容不符合任何有名契约要件的契约。 例如：广告使用他人的姓名或肖像的契约。 （二）契约联立： 指数个契约（典型或非典型）具有互相结合的关系。其结合的主要情状有： 1、单纯外观的结合：（订立一个书面契约），相互间不具依存关系。——应分别适用各种契约的规定。 2、具有一定依存关系的结合：即依当事人意思，一个契约的效力依存于另一个契约的效力。 （三）混合契约： 指由数个典型或非典型契约的部分而构成的契约。——在性质上属一个契约，与契约联立有别。 例如：甲担任乙的大厦管理员，乙免费提供住房代替工资。 通常是分别适用其所属契约类型的规定。 [例]甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，下列哪些说法是正确的？（ ） A、属于无名合同 B、属于实践合同 C、应适用合同法总则的规定 D、可以参照适用合同法关于租赁合同的规定 非典型契约实例解说 案情： 2001年1月5日，原告A公司与被告B之子C签订聘用合同，聘用C为该公司员工。合同约定：被招收的员工必须按照《员工管理办法》和《员工担保办法》的有关规定，为自己确定经济担保人。2001年2月，B在作为聘用合同附件的《员工担保办法》上签名，同意担任C在合同期内的经济担保人。《员工担保办法》第六条规定：担保人有责任教育被担保人严格履行合同，如发生贪污、盗窃、严重违纪等方面问题， 担保人应负连带责任。 被担保人C在合同期内将公款23万元取出后去向不明，经该市反贪局立案侦查，C系重大犯罪嫌疑人，并携款潜逃。 于是A公司诉请法院判令被告根据合同的约定赔偿原告２３万元，并偿付此款的利息。 问： 1、本案中的“担保合同”是否成立？ 2、本案应如何判决？ 二、诺成契约与要物契约 诺成契约：是指当事人各方的意思表示一致即成立的契约。 要物契约：又称实践契约，是指除双方当事人的意思表示一致以外，尚须交付标的物或完成其他给付才能成立（生效？）的契约。（例如使用借贷、消费借贷、保管等） 《合同法》第367条：保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。 物之交付到底为成立要件还是生效要件，尚有争论。“惟就法律效果言，则无不同，盖无论其为不成立或不生效力，于物之交付前，当事人均不能主张契约上的权利。”（王泽鉴） 有学者认为要物契约为历史残留物，要物性的要求，有碍交易安全，实无保留的必要。 （王泽鉴） 三、要式契约与不要式契约 （一）分类标准：是否须践行一定的方式（约定或法定）。 （二）现行民法采契约自由，契约以不要式为原则，要式为例外。 （三）要式为契约成立要件还是生效要件？ 1、《合同法》规定书面形式为成立要件。 参见《合同法》第32、33条。 2、例外——合同的实际成立 参见《合同法》第36、37条。 （四）《合同法》规定的要式契约：借款合同（第197条）、融资租赁合同（第238条）、建设工程合同（第270条）、技术开发合同（第330条）、技术转让合同（第342条）。 较特殊的情形：租赁合同（第215条） （五）其他法律：房屋买卖合同、担保合同、劳动合同等。 合同形式 口头形式 书面形式（特殊：核