6第三部分：西方法律文明第2讲(舒国滢).pptVIP

西方法律文明 第二讲 西方的私法文明 主讲人：舒国滢 讲授内容 一、何为西方的法律文明？ 二、西方的法律文明的特征 三、西方私法文明的产生和发展 四、西方私法的理念 五、私法上的人类形象 六、私法之死？——一个后现代的疑问 七、结语：中国私法的前途——问题 一、何为西方的法律文明？ 西方的法律文明大体上是指以古希腊文明为源头的、在传统上以罗马法和英国法为基础的欧洲及其影响的国家和地区（如北美）的法律文明。 1928年，美国西北大学教授威格摩尔（John H. Wigmore）则将世界各国的法律按出现时间顺序分为16个法系 ：埃及法系、梅索不达米亚法系、希伯来法系、中国法系、印度法系、希腊法系、罗马法系、日本法系、穆罕默德法系、凯尔特法系、斯拉夫法系、日尔曼法系、海商法系、教会法系、罗马法化法系、英国法系。 所谓西方的法律文明主要是指大陆法系和英美法系所代表的文明。 二、西方的法律文明的特征 [美]哈罗德.J.伯尔曼：《法律与革命----西方法律传统的形成》（贺卫方等译，中国大百科全书出版社，1993年） 概括为10个方面： 　　　　　　 （1）法律与宗教、政治、道德和习惯之间有较为明显的区分。 （2）法律的施行被委托给一群特别的人们，他们或多或少在专职的职业基础上从事法律活动。 （3）法律职业者都在一种具有高级学问的独立机构中接受专门的培训。 （4）法律不仅包括法律制度、法律命令和法律判决等，而且还包括法律学者对法律制度、法律命令和法律判决所做的阐述。法律本身包含一种科学，一种超然法（metalaw）----通过它能够对法律进行分析和评价。 （5）法律被设想为一个连贯的整体，一个融为一体的系统，一个“实体”，这个实体被设想为在时间上是经过了数代和数个世界的发展。…作为法令大全的法律概念都被认为是不容怀疑的。 （6）法律体系概念的活力取决于对法律世世代代发展能力的信念。 （7）法律的发展被认为具有一种内在的逻辑，其变化过程受某种规律的支配，法律的变化并不是随机发生的，而是由对过去的重新解释进行的，以便满足当时和未来的需要。 （8）法律的历史性与法律具有高于政治权威的至高性这一概念相联系。自12世纪起，所有西方国家，甚至在君专制制度下，在某些重要的方面，法律高于政治这种思想一直被广泛讲述和经常得到承认。人们常争辩说，君主可以制定法律，但他不能专断地制定它；他应受法律的约束，除非他合法地修改它。 （9）西方法律传统最突出的特征可能是在同一社会内部各种司法管辖权和各种法律体系的共存和竞争，它使法律的最高权威性成为必要和变得可能。 （10）西方法律传统在思想与现实、能动性与稳定性以及超越性与内在性之间存在着紧张关系。 三、西方私法文明的产生和发展 私法的产生，具有十分复杂的社会原因，和一定社会的政治、经济、文化等有密切的关系。但是从经济的角度来看，私法的产生和发展，与商品经济有直接联系。可以说，私法是商品经济的产物，它把商品经济关系的规则直接用法律原则加以表达。因此，从一定意义上讲，私法的准则，只是以法律的形式表现了社会的经济生活条件。 （一）何为“私法”？ 大陆法系一般把法分为公法和私法。把握和运用私法，首先要涉及到公法与私法之间的区分。公法和私法的区分，是法学上的一个基本观念。 公法与私法的划分最早可追溯到古罗马,据《学说汇纂》记载，罗马法学家乌尔比安认为：“公法是关于罗马国家的法律，私法是关于个人利益的法律。” 现代法学理论一般认为，凡涉及公共权力、公共利益，体现上下隶属关系、管理关系的法律为公法，如宪法、刑法、行政法等；凡规定私人之间利益关系、体现平权关系、确认意志自由选择的法律为私法，如民法、商法等。 （二）私法的产生 私法的产生、发展与特定社会商品经济的发展密切相关。同时，各国私法的体系、内容和立法思想的确定和变化，与其社会政治、道德、宗教以及民族文化传统等也有重要关系。 　　西方古代法中对后世影响最大的是罗马法，其中，主要是规定民事关系方面的法律规范即私法。 罗马法主要是私法，罗马法精神的核心是一种私的精神，一种权利精神，一种动力精神，一种符合社会潮流的进步精神，它认为，私法领域中的权利是核心，权利是目的，权利是动力，义务却处于从属地位，在本质上罗马法精神的核心就是私法精神。 罗马私法在法律发展史上的创举在于：第一次确认了私有者处分其私有财产及自由交换其财产的权利，建立了抽象的人格观念和人格平等的原则，确定了签订合同的自由权和民事责任制度等，以高度抽象的方法使商品经济关系在法律上寻找到了适当的表现形式。 恩格斯对罗马法的赞誉 恩格斯指出：罗马法对“简单商品所有者的一切本质的法律关系（如买主与卖主、债权人与债务人、契约、债务等等）所作的无比明确的规定”，使它成为“商品生产者社会的第一个世界性法律”，是“