卡多佐实用主义法律思想析论——以《论司法过程的性质》为主要文本.pdfVIP

2o08年 1月 湖北经济学院学报(人文社会科学版) Jan．2008 第5卷 第 1期 Journal of Hubei University of Economics(Humanities and Social Sciences Vo1．5 No．1 卡多佐实用主义法律思想析论 以《论司法过程的性质》为主要文本 吴 佳 (西北师范大学 法律系，甘肃 兰州 730070) 摘 要：卡多佐的法律思想属于实用主义法学，其最大特点是注重实用，强调法律的社会目的和社会效果．反对 过分注重逻辑推理。卡多佐的法律思想集中体现在他关于裁判方法的论述中。他是把法官如何造法、如何判案。并暗 示其他法官为何会这样做等情事告诉我们的第一住现代法官。 关键词：卡多佐：实用主义；实用主义法学 引盲 的唯一力量，它之所以被夸大，就是因为它满足了人们思想中 卡多佐是美国历史上最有影响力的法学家之一，他的法 对确定性和安静的渴望。在写于1897年的名著 《法律之路》 律思想体属于实用主义法学思想体系中的一部分。随着我国 中，霍姆斯写道：“逻辑形式的背后是针对相互冲突的立法理 法治理论与实践的发展以及司法改革的不断深入，司法层面 由的相对价值与轻重程度作出的判断。当然。这往往是未经道 的科学与技术逐渐引起我国法学理论界与实务界越来越广泛 出且不知不觉的判断，然而却是整个司法过程的根基与核心 的关注．所以研究卡多佐的法律思想是有其积极的理论和实 所在……我认为法官并未充分认识到他们有责任权衡社会利 践意义的。他是把法官如何造法、如何判案，并暗示其他法官 益的利弊得失。” 为何会这样做等情事告诉我们的第一位现代法官——“而我 二、法官如何判决与为何如此判决 们如果对任何事物，对政治或其他问题，追溯其原始而明白其 在其代表作《司法过程的性质》中，卡多佐认为法官在判 发生的端绪．我们就可获得最明朗的认识。”[11 案时面临着双重任务：首先，从一些先例中抽象出基本的法律 一 、 哲学来源与法学引入 原则，即判决理由；然后，确定该原则将要运行和发展的道路 (一)实用主义哲学 或方向。第一个任务是每位法官在每个案件中都会碰到的问 卡多佐的法律思想的理论基础就是实用主义哲学。实用 题，但在绝大多数案件中，第二个任务是法官所不常遇见的。 主义哲学是一个极其多样的传统，而不是某个单一、融贯的思 正是由于不同的法官在不同案件中具体任务存在差异．决定 想流派．它最大的特点是重行动反空谈．重效用反虚夸，主张 了案件有四种裁决方法，即逻辑推理、演化方法、传统方法以 探索、求实、进取；倡导人道主义和乐观、冒险精神。 及社会学方法。 实用主义法学泛指以实用主义哲学作为其哲学基础的法 (一)逻辑方法 学流派．它并不是西方法律思想史上一个独立的学派。美国社 卡多佐认为如果适合一个特定案件的规则是由宪法或制 会学法学和现实主义法学家庞德、格雷和罗斯科·奇普曼是对 定法所提供的，那么法官就应该服从该法律，并且宪法是高于 卡多佐的法律思想的形成影响最大的三位著名法学家，庞德 制定法的。同时，当宪法和制定法的含义不是十分清晰、明确 致力于通过“社会学法律学”鼓励在法律领域运用实用主义。 时，就还有一个如何解释法律的问题．即如何寻找和确定立法 他强调法律的社会目的、效果和作用，认为法律是一项会工 者心目中的含义。关于法解释，有学者认为它的核心是“法解 程，是社会控制的工具．其任务在于调整各种相互冲突的利