外国刑法学总论 - 中国人民大学出版社电子邮件系统.ppt

现代刑事法学系列教材总主编 赵秉志 外国刑法学总论 主编 马克昌 （大陆法系） 中国人民大学出版社 目 录 第一编 绪论 第二编 犯罪论 第三编 刑罚和保安处分 第一编 绪论 第一章 刑法与刑法学 第二章 近代刑法理论 第三章 刑法的基本原则 第一章 刑法与刑法学 第一节 刑法的概念、性质和种类 第二节 刑法的规范与机能 第三节 刑法学 第一节 刑法的概念、性质和种类 一、刑法的概念 （一）刑法的界定 刑法学对刑法的界定仍有各种各样的表述 日本学者板仓宏说:“所谓刑法，可以说是规定在什么场合犯罪成立这一处罚的前提条件与对 犯罪科处什么刑罚这一处罚的内容的法。” 德国学者克劳斯·罗克辛指出:“刑法是由一些条文组成的，这些条文规范着作 为刑罚或者保安处分所威胁的行为的条件或者后果。” 参酌以上观点，可以对“刑法”作如下界定: 刑法是规定什么行为是犯罪与对犯罪如何科处刑事制裁的法律。 第一节 刑法的概念、性质和种类 （二）刑法的称谓 关于“刑法”的称谓，有称刑法与犯罪法的不同，这是由于各国文化传统不同所致，实质并无差别，自应尊重各国传统。至于当前对普通刑法应否改称“刑法和 保安处分法”，我们赞成耶赛克等的观点。现在许多国家将规定刑罚与保安处分的法典，仍然称为刑法，除了耶赛克等说明的理由外，我们认为这是由于“刑法”一词 简单明了，并且有历史渊源的缘故。 第一节 刑法的概念、性质和种类 二、刑法的性质 （一）作为公法的刑法 （二）作为实体法的刑法 （三）刑法的独立性、从属性、补充性 刑法的独立性与被称为“刑法的从属性”或者“刑法的补充性”（也称“刑法的 辅助性”）的思想相对应。所谓“刑法的从属性”或者“刑法的补充性”，指刑法从属于民法、商法、行政法等其他法的领域，只有在这些法的制裁不充分的场合刑法才能被适用的思想。与此相对应，所谓刑法的独立性，指刑法不论其概念构成或者机能，均不从属于刑法以外的其他法的领域而有独立性的思想。 第一节 刑法的概念、性质和种类 三、刑法的种类 刑法可以根据不同的标准或者从不同的角度分为不同的种类，如何区分，学者 之间意见多有分歧。拟将刑法分为以下几种: （一）形式意义的刑法与实质意义的刑法 形式意义的刑法，有的学者称为狭义的刑法，指“所谓现行的刑法典”。 实质意义的刑法，有的学者称之为广义的刑法，指“规定犯罪与刑罚的一切法规，即意味着与刑法典相对应的实质意义的刑法，也包含特别刑罚法规” 。 第一节 刑法的概念、性质和种类 三、刑法的种类 （二）普通刑法与特别刑法 普通刑法，也称一般刑法，“实质的意义的刑法中，刑法典的场合称一般刑法 （或者普通刑法），其以外称特别刑法（广义）。 特别刑法（广义）包含特别刑法（狭 义）与行政刑法、其他刑法（商法的‘罚则’等）”这里所说的特别刑法，指狭义 的特别刑法，系为了规定犯罪与刑罚而制定的刑法典以外的法律。 第一节 刑法的概念、性质和种类 三、刑法的种类 （三）司法刑法和行政刑法 司法刑法指普通刑法和特别刑法（狭义），司法刑法中的犯罪，称为刑事犯或自 然犯，刑事犯或自然犯的特色在于其行为本身的反社会性、反伦理性。行政刑法是与司法刑法相对而言的，它是对行政违法行为规定刑法上的刑罚的法律 ； 行政刑法中的犯罪，称为行政犯或法定犯,行政犯或法定犯的特色在于其行为本身不是反社会的、反伦理的，而是根据法律的禁止或命令而被认定为犯罪。 第一节 刑法的概念、性质和种类 三、刑法的种类 （四）权威刑法与自由刑法 权威刑法立于全体主义之上，认为刑法的根本任务是保护国家或全体的权力，极端限制个人自由，使刑罚严酷化，特别强调死刑的重要性。与此相反，自由刑法以自由主义为原则，以法律限制国家的刑罚权，使之成为个人自由的保障。 （五）行为刑法与行为人刑法 日本学者木村龟二认为，“所谓行为刑法，指像从来的刑法那样，规定作为构成 要件的内容的行为，对之规定刑罚的效果的刑法”。与此相反，“行为人刑法，指规定的不是行为而是行为人，对行为人给予刑罚的效果的刑法” 。 第二节 刑法的规范与机能 一、刑法规范的理论构造 以一般国民为对象的行为规范与以 法官为对象的裁判规范合起来成为刑法规范。行为规范有评价规范与决定规范两方面。 所谓评价规范，指使人们清楚某种行为从刑法的见地看是无价值的规范; 所谓决定规范，指决定各个行为者根据刑法