公司国籍判断标准之评析 - 天府新论.pdf

天府新论 年第 期 公司国籍判断标准之评析 +(() ) 公司国籍判断标准之评析 ———兼论我国公司国籍判断标准的完善 陈 杰 ［摘要］公司国籍判断标准是公司国籍确定的重要内容。公司国籍判断标准有准据法主 义、住所地主义、控制主义和复合标准主义四种。我国现行公司国籍判断标准为准据法主 义，这种单一的公司国籍判断标准导致大量的 “假外国公司”出现。考虑我国发展中国家的 国情，宜采取准据法为主，住所地和控制主义为辅的复合标准主义。 ［关键词］公司国籍；准据法主义；住所地主义；控制主义；复合标准主义；“假外国公司” ［中图分类号］ ［文献标识码］ ［文章编号］ — （ ） — — ! !#$$%$ ’ $((# ()** +(() () (,) (* 作为确立公司国籍的重要内容，公司国籍判断标准在 国成立的公司在其海外殖民地营业时可得到英国法的保护。 理论上存在各种不同的学说，这些学说各有利弊，并对实 按该学说，公司以依据哪国法律、在哪国登记为准来确定 〔〕 践产生了深刻的影响。我国 《公司法》规定的公司国籍判 * 其国籍。 该学说有许多变种，如设立地主义 （ -./010134 2 断标准为单一的准据法主义。这种单一的判断标准在实践 或 ）、公司注册登记地主义 560.78901 -.!0/516.9 : 2 中导致了大量的 “假外国公司”出现———许多中国居民或 和准据地国籍主义等等。此种标准是基于公司本质为法律 公司纷纷到英属维尔京群岛等离岸中心设立外国公司，然 拟制人格的理论，即公司既然是依据国家法律创设的，其 〔〕 后回到国内投资，以达到避税、规避法律法规等目的。因 # 国籍自然应当由赋予其人格的法律来决定。 准据法主义是 此，如何完善我国公司国籍判断标准以规制此种脱法行为， 目前多数国家在确定公司的身份法的时候所采用的标准， 成为本文所关注的问题。 尤其是英美法系国家基本上采用这种标准。 准据法主义的优点在于：其一是标准明确易循。其二 一、公司国籍判断标准的理论学说评析 是有利于确保法的稳定性，因为公司的国籍一旦被确定， 国籍是指一个人属于某一个国家的国民或公民的法律 原则上就不能更改，不会因为公司活动地点的转移而变更 〔〕 $ 其国籍，从而导致公司脱法。其三是有利于保护本国投资