劳务派遣的法律困惑 - 中国石油北京石油管理干部学院.pdf

ＪｏｕｒｎａｌｏｆＢＰＭＴＩ 北京石油管理干部学院学报 劳务派遣的法律困惑 ◎杨凌雪 ［摘　要］劳务派遣出现于２０世纪初，完善于２０世纪７０年代。我国政府重视劳务派遣管理， 自２００８年开始法律规定至２０１３年征求意见稿出台，短短五年间，法律、行政法规、法律修正案、 部委规章等诸多立法手段不断涌现。但在劳务派遣实务中，仍然存在着如何界定劳务派遣、如何界 定辅助性劳务派遣岗位、如何确定劳务派遣的使用比例、如何认定同工同酬等诸多法律疑惑。 ［关键词］劳务派遣；法律规定；征求意见稿；法律困惑 　　劳务派遣出现于２０世纪初，完善于２０世纪７０ 与国有企业使用数量骤增的背景下，被劳务派遣的 年代的劳务派遣用工，经过美国、日本、德国、法 劳动者维权呼声渐高。２０１０年起，全国总工会针对 国等诸多国家多年的实践与探索，其经济合理性逐 滥用劳务派遣、就业歧视、同工不同酬等突出侵害 步在法律发展中得到体现，禁止—管制—开放是各 劳动者权益重点问题，进行了为期两年的专项调 国劳务派遣立法发展规律中的共性特征。对劳务派 研，由此促成了人大常委会针对劳务派遣进行专项 遣用工是否立法加以规范毋庸置疑，诸多国家的立 修订，２０１３年７月，修正案生效。２０１３年８月， 法实践为中国劳务派遣法律创立，提供了详尽的经 国家人力资源与社会保障部网站公布 《劳务派遣若 历与资料，但最终形成适合自身国情的劳务派遣法 干规定（征求意见稿）》（以下简称征求意见稿）。 律体系，借鉴 、创新、纠错等细节中充满法律规制 征求意见稿在劳动合同法修正案的基础上，对劳务 的整个过程中，法律困惑在所难免。 派遣作出了进一步的规定，为建立完善劳务派遣法 改革开放伊始，劳务派遣作为适应当时体制与 律制度，为劳动者维权和促进劳动关系的和谐稳 政策的新型用工方式，最初在外企高级人才使用中 定，提供了进一步的法律保障。 出现，２００８年，以保护劳动者合法权益为立法宗旨 自２００８年法律规定至２０１３年征求意见稿出 的 《劳动合同法》通过专章特别规定，以总计十一 台，在短短的五年间，法律、行政法规、法律修正 条的篇幅，首次在法律层面规制劳务派遣，以此结 案、部委规章等诸多立法手段频频出现，在其他社 束了我国劳务派遣用工无法可依的历史。同年九 会关系立法过程中，实属少见。在劳务派遣的实务 月，国务院颁布 《劳动合同法实施条例》，对劳务 中，法律疑惑多多，也在情理之中。 派遣进行了五条补充规定。 疑惑之一：如何界定劳务派遣？ 在劳动合同法与实施条例规制的法律框架中， 使用劳务派遣用工与直接用工相比，使用单位增加 ２００８年 《劳动合同法》首次在法律层面对劳 了支付管理费的经济成本与承担连带赔偿责任的法 务派遣进行规范，但尚无劳务派遣具体概念，仅界 律风险。在非国有企业使用劳务派遣用工数量骤减 定以下三者法律关系： ６６ ２０１３年６期 政策法规 第一，劳务派遣单位与被派遣的劳动者之间建 位根据所处行业和业务特点，提出拟使用劳务派遣 立劳动合同为基础的劳动关系。 用工的辅助性岗位列表，经与工会或职工代表大会 第二，劳务派遣单位与使用被派遣劳动者的用