商事法第五题精读私募、短线交易、违法转售之效力齐悦老师.pdf

商事法 第五題精讀 私募、短線交易、違法轉售之效力 齊 悅 老師 《齊悅，商事法－歷屆申論試題新解，新保成，二版，101年1月，頁28～33》 股票已在證券交易所上市之 A 股份有限公司（以下簡稱 A 公司），為擴大營運需 要考慮現金增資，A 公司在集中市場表現不錯，最近半年以來每股股價都維持在 新台幣 30 元以上，鑒於現金增資公開募股程序較為繁複，於是擬採私募之方式， 在章程所定資本額範圍內，經董事會決議後由董事長甲安排法人董事 C、D、E 投資公司、董事長朋友乙、丙、丁、戊符合私募應募人資格條件之人認股，每股 股價新台幣 10 元，每人認購 5 千萬元，共募集 3 億 5 千萬元，並依規定時間程 序向主管機關申報備查，其中法人董事 C、D、E 投資公司認股後之繳款十天前， 先以每股股價 32 元之價格拋售老股 5 千張；乙、丙、丁、戊自然人部分於取得 持股後之隔天即以每股股價 20 元出售與己、庚獲利。試請檢具理由說明下列問 題： A 公司董事長甲，於私募過程中違反證券交易法何種規定？ 法人董事 C、D、E 投資公司之拋售老股及應私募之行為，是否違反短線交易 之規定？ 乙、丙、丁、戊於取得持股後出售與己、庚，其法律效力為何？ 【100 司法官】 第一小題只要知道證交法第43 條之6 第 1 項之規定，即可得出答案，相當容易。故為 脫穎而出，建議就私募制度之立法意旨先與敘明後再答題，以凸顯答題深度。 第二小題考點很明確就是短線交易之問題，其解題關鍵在於金管證三字第0940130983 號函釋之內容，惟此內容是否符合短線交易之立法意旨，尚有疑義，如能對此併與敘 明，相信可以拿到很好的分數。 第三小題的考點在於違法轉售之效力，只要了解其中爭議，提出管見，不難解題。 1 新保成出版事業有限公司 商事法 第五題精讀 第一小題可先就私募制度之立法理由予以敘明後，再就法律規定予以論述解題。 第二小題宜先就短線交易之立法目的先予論述，再帶出金管會之函釋解題後，配合短 線交易之立法目的提出修法建議即可。 第三小題可直接從法規範著手，再就其中爭議分兩說予以論述後，提出管見進而解題。 A 公司董事長甲，於私募過程中違反下列證券交易法之規定： 私募制度之目的在於方便企業迅速籌資，依證券交易法（下稱「證交法」）第43 條 之6 第 1 項及第3 項規定，公開發行股票之公司，得以股東會特別決議之同意，對 同條第1 項所定之特定人進行有價證券之私募，不受第28 條之 1 、第139 條第2 項 及公司法第267 條之限制；而普通公司債之私募，則由董事會決議為之。其立法理 由在於有價證券之私募，因可排除原股東及員工優先認股權，涉及股東權益，爰明 定應經股東會之決議同意；但公司債之募集，為求簡便，依公司法第246 條規定， 僅須經由董事會決議通過，合先敘明。 本題中，A 公司擬採私募之方式，在章程所定資本