FIDIC土木工程施工合同条件下非正常降雨引起索赔.doc

FIDIC土木工程施工合同条件下非正常降雨引起索赔内容提要 承包商的施工进度时常受到降雨的影响，尤其是在非洲存在旱季、雨季区分的地区，给承包商造成进度延误和成本增加。如何界定承包商和业主各自应该承担的风险，如何提出合理的工期延长并得到工程师的认可就显得尤为重要。本文基于对FIDIC土木工程施工合同条件（红皮书，1987版）的理解，结合某国际工程项目索赔的经验，对FIDIC合同条件下非正常降雨引起的索赔进行了详细分析，以期能够与各位同行共享和探讨。 关键词 国际工程 非正常降雨索赔 降雨公式 FIDIC 国际工程项目大多规模比较大、工期比较长，在施工过程中容易受到外界因素的影响，尤其是跨越数个年度的施工项目。降雨就是其中比较普遍且比较严重的影响因素之一。 如果承包商在施工过程中，遭遇了非正常的降雨，也就是说某一时段的降雨量超出了承包商在投标阶段的预期降雨量，对项目所造成的影响又超出了承包商在投标时所预期的影响，即给承包商带来了计划外的施工费用以及工期的延误，承包商应该从FIDIC合同条件中寻求合同依据，引用合同条款来论证自己的索赔权利，维护自己的合理权益。 出现非正常降雨时，承包商应依据双方签订的合同，结合实际情况和相关数据，分析拖期原因，界定承包商风险和业主风险，明确双方责任，继而进一步对应当由业主承担的风险提出合理的工期延长和费用补偿要求，使得承包商实际支出的计划外施工费用得到补偿，受到拖延的工期得到工程师和业主的确认而进行合理的工期延长。 一、 降雨索赔的合同依据 在FIDIC红皮书第四版（1987）中有若干个可以用来支持非正常降雨索赔依据的合同条款，摘录和分析如下： （1）第11.1款 现场视察（Inspection of Site）：在承包商提交投标书之前，业主应向承包商提供由业主或业主代表根据有关该项工程的勘察所取得的水文及地表以下的资料。 （2）第20.4款 业主风险（Employers Risks）第（h）项：一个有经验的承包商通常无法预测和防范的任何自然力的作用。 （3）第44.1款 竣工期限的延长（Extension of Time for Completion）：如果由于“(c)异常恶劣的气候条件” 使承包商有理由延期完成工程或其任何区段或部分，则工程师应在与业主和承包商适当的协商之后，决定竣工期延长的时间，并相应通知承包商，同时将一份副本呈交业主。 （4）第20.3款 业主风险的后果：如果给承包商造成的损失或损坏是由于第20.4款所限定的任何风险造成的，或是与其他风险相结合造成的，若工程师提出要求，则承包商应按照该要求的程度修补这些损失或损坏，而工程师应该按照第52条的规定决定增加合同价格，并相应的通知承包商，同时将一份副本呈交业主。 在实际的降雨索赔中，第20.4款业主的风险和第44.1款竣工期限的延长两款可能是承包商使用最频繁的合同依据。而在引用这两条款的时候，问题的焦点就集中在如何界定所遭遇的降雨是不是“不可预见（Unforeseeable）”的。 在国际工程施工和索赔实践中，承包商通常要统筹考虑实际的问题，分析究竟引用哪一条款对自己的索赔最有利，使自己的索赔报告更有说服力，并且工程师对于索赔的认可和工程师的决定也是以工程师对合同的理解以及对在工程施工中涉及的有关情况的评估和承包商在其索赔通知书中阐明的索赔依据为基础的，所以对于上述合同条件的理解和实际情况的结合就尤为重要。 二、 降雨索赔的处理原则 在国际工程承包中，处理降雨索赔的原则是：一般的不利水文气象条件，是承包商的风险；而特殊反常的水文气象条件（Exceptionally Adverse Climatic Conditions），即通常所谓的“人力不可抗御的”自然力（Force Majeure，或Act of God），则属于业主的风险。 本文所讨论的非正常（abnormal）降雨索赔就是特殊反常的、超出了正常范围的水文和气象条件，同时，又是一个有经验的承包商在提交投标书之前不能合理预见的（unforeseeable），属于业主负责的风险范围。 非正常和不可预见是降雨索赔成功的关键，这意味着承包商必须证明：①他不可能在提交投标书前预见该事件；②他是一个有经验的承包商，也就是说承包商没有预见到该事件的发生不是他主观上缺乏经验造成的；③他没有预见到该事件是合理的（即证明是非正常的）。要想证明这三点，基础数据将是非常重要的支持证据。 三、 降雨基础数据 无论是正常范围的降雨还是非正常范围的降雨，都会对项目施工造成一定的影响，那么界定异常降雨或者某一时段的降雨属于正常范围还是非正常范围，从某种意义上来讲就是界定此类降雨的风险属于承包商承担的风