98 年专门职业及技术人员高等考试试题 - 公职王.pdf

公職王歷屆試題 (98 專技高考) 98 年專門職業及技術人員高等考試試題 等 別：高等考試 類 科：律師 科 目：刑事訴訟法 解題：高晉/慕律/許願 一、警察甲調查一起幫派販毒案，只知乙可能涉案，並無其他線索。某日甲看到乙與一不知名的 高中男生交談，並交給他ㄧ個小型包裹。甲靈機一動，依據校服的樣式，以學生家長身分， 打電話向該所高中匿名密告該校有男學生在校園內販毒。該校訓導主任丁遂於升旗時檢查大 約十多個訓導處平日已在注意之男學生的書包、抽屜與置物櫃，在丙的書包中發現一個密封 包裹，打開後發現裡頭有搖頭丸等毒品，在另一名學生戊的上鎖置物櫃內發現一把改造手 槍。丙並在丁的質問下，供出毒品由乙提供。假設乙丙戊均滿十八歲，丁所獲得之毒品與 槍，日後是否能作為三人之有罪判決的基礎？ 偵查人員無義務揭露偵查手段。 【破題解析】 校方丁搜查取證之性質為私人不法取證。 本班教材命中/98 刑事訴訟法正規班講義書/編號:B8L10/頁 622～623/慕 律編著。【命中率】100% 本班教材命中/2009.06.17 講座：慕律，刑訴新近實務重要爭點，頁 17-18/ 【命中特區】 慕律編著。【命中率】100% 本班教材命中/2009.06.19講座/刑訴重要文獻回顧/頁 8～9/慕律編著。 【命中率】100% 【擬答】： 丁所獲毒品與槍可作為乙丙戊有罪判決基礎。理由如下： 警察密告校方屬於偵查技巧，不違反刑事訴訟法 依《刑事訴訟法》（以下略）第228條以下規定，偵查人員負有主動調查犯罪事實之義 務。國家在偵查措施或取證上，若涉及人民基本權利時，需要法律特別授權，否則，偵查 機關原則上可以自由選擇偵查方法，這也包括對於犯罪嫌疑人採取某些秘密措施，例如短 時間跟監。換言之，除非法律另有明文規定（例如告知義務、訊問證人在場權等），刑事 程序原則上並不採行「國家偵查行為公開原則」。基此，系爭警察向校方密告，僅屬刑事 偵查技巧，尚未違反刑事訴訟相關規定。 校方丁取證為私人不法取證，相關證物可以作為證據 丁之搜查屬於私人不法取證 私人不法取證所稱「私人」指純粹的私人，其與國家毫無關連，倘出於國家委託而蒐 證，該私人取證行為才是可歸責於國家的行為，屬於典型的刑事追訴人員違法取證的問 題，此種情形適用刑事訴訟相關取證規定而決定應否證據使用禁止。 依題示，校方丁受到偵查人員偵查技巧影響始搜查相關學生物品，丁未受國家委託及監 督，因而丁搜查行為與國家無涉，其屬於私人取證。此外，無論是受搜查人丙之書包或 丁已上鎖的置物櫃，這兩者均屬丙及丁的隱私權保障範圍，即便在校園內，亦不得謂學 生基本權利已因身處校園而自動犧牲。是以，丁之搜查並無法律正當性，故屬不法搜 查。據此，丁取證行為具有私人不法取證性質。 私人不法取證取得之證物，原則上有證據能力 私人不法取證取得之證物，原則上有證據能力 1 。「私人非法取證之動機，或來自對於國 家發動偵查權之不可期待，或因犯罪行為本質上具有隱密性、不公開性，產生蒐證上之 1 楊雲驊，〈賠了夫人又折兵？－私人違法取得證據在刑事訴訟的證據能力處理〉，《台灣本土法學》，41期， 2002.12，頁1以下；吳巡龍，〈私人不法取得證據應否證據排除－兼評最高法院92年度台上字第2677號判決〉，《月 旦法學雜誌》，108期，2004.05，頁223以下；楊雲驊，〈私人違法取得證據之評價與衝突解決－評最高法院92年台 上字第2677號判決〉，《民主．人權．正義－蘇俊雄教授七秩華誕祝壽論文集》，2005，頁295以下。 共 7 頁 第 1 頁 全國最大公教職網站 .tw 公職王歷屆試題 (98 專技高考) 困窘，難以取得直接之證