交通事故代理词卢大林.doc

交通事故（被告闵小东）代理词 尊敬的审判长、审判员： 受本案被告闵小东的委托，新疆塞北律师事务所指派我担任被告闵小东的诉讼代理人参与今天的庭审。为了充分维护当事人的合法权益，现根据本案事实与我国法律,特提出以下代理意见： 一、原告主张的损害赔偿应当由保险人先行赔付，不足部分才由本案事故责任人按责任承担。 本案中，肇事车辆新A57275已向中国人民财产保险股份有限公司昌吉州分公司投保了机动车交通事故责任强制险，根据我国《道路交通安全法》第76条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。”《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条：“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”以及《中华人民共和国保险法》第50条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接对第三者赔偿保险金。”故此原告损失应由被告财产保险公司先行赔付，不足部分才由本案事故责任人按《道路交通安全法》第76条之规定依责任承担。 二、被告闵小东对被告的损失没有过错，也无侵权的行为，交警队认定闵小东承担此事故的次要责任，主要原因是闵小东的车未上牌照，但闵小东的车是农用拖拉机，我国农村大部分农用拖拉机都未上牌照，这是我国农村地区的实际情况，而且，闵小东与原告是亲戚，闵小东驾驶拖拉机拉载原告是帮助原告，闵小东主观上无伤害原告的故意，也无伤害原告的侵权行为，原告的伤害是王海洋的追尾行为造成的，因此，根据我国侵权责任法的规定，闵小东不应赔偿原告损失的责任。 以上代理意见，请法庭充分考虑并予以采纳。谢谢！ 代理人：卢大林 2014年9月9日 三、原告主张的赔偿金额明显超过相关规定，请求法庭依法驳回其不合理部分的赔偿请求： （一）医疗费：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条第一款的规定：“医疗费根据医疗机构出具医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”而本案中原告的医药费收款凭证不但是复印件，而且还无法与病历和诊断证明等相关证据完整结合，因而难以确定。 另外原告部分医疗费已在都昌县农医局进行了报销，其报销收入也就减少了原告的实际损失，而民事赔偿是对实际损失而言，没有损失，就没有赔偿。因而其报销收入应在医疗费总额中予以核减。 （二）误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿等中运用法律若干问题的解释》第20条规定：“无固定收入的......可以参照受诉地法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，原告属于无固定收入的农民，那么原告误工只参照江西省统计局统计数据中农民的上年度的标准计算。 （三）护理费：护理人员原则上为一人，本案原告护理费计算二人，又没有医疗机构或鉴定机构的明确意见，故此不应支持。 （四）交通费：需有票据予以证实. （五）住院伙食补助费：应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，九江市出差每人每天只有6元。 （六）伤残赔偿金：只能按农村居民人均纯收入标准计算。从原告提供的户口证据上可以看出，原告一家虽有部分土地被征，但被征土地上对应人口（即失地农民），都已转为非农村户口，而户口上原告仍是农村户口，农民身份，尚拥有土地并以耕种该土地为业。同时原告的医疗费能在县农医局报销也充分证明了这一点。至于居委会、镇党政办公室、城镇派出所签章的《证明》从原告一家人均占地的角度上来证明原告为失地农民，不但因计算方法错误，也超出了各自的职权范围，因而没有任何效力。 （七）被扶养人生活费：没有有效的身份关系证据能证明事实上的抚养人数因而无法确定。同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿等中运用法律若干问题的解释》第28条规定：“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不能超过上一年度城镇居民人均消费支出额或者农村居民人均消费支出额。”原告要求赔偿的被扶养人生活费，年累计也大大超出了该规定标准。