专利法第二条第三款中涉及表面文字、图案、色彩实用新型专利申请的保护客体问题.doc

专利法第二条第三款中涉及表面文字、图案、色彩实用新型专利申请的保护客体问题 专利法第二条第三款中涉及表面文字、图案、色彩实用新型专利申请的保护客体问题 　　一、问题的提出 　　在实用新型专利申请的过程中，申请人常会无法判断所撰写的技术方案是否属于实用新型专利保护的客体，即是否符合专利法第二条第三款的规定。而不符合专利法第二条第三款规定的申请一旦提交至专利局，其缺陷属于实质缺陷，无法通过补正的方式克服；而如果修改其技术内容，又容易修改超范围而不符合专利法第三十三条的规定，最终无法获得授权。申请人会浪费大量时间、金钱成本而徒劳无功。 　　二、专利法及其实施细则、《专利审查指南》中的相关规定 　　专利法第二条第三款对实用新型的定义是：实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。 　　2010版《专利审查指南》第一部分第二章第6节对涉及实用新型专利保护客体的相关概念做了如下解释： 　　（一）实用新型专利只保护产品 　　根据专利法第二条第三款的规定，实用新型专利只保护产品。所述产品应当是经过产业方法制造的，有确定形状、构造且占据一定空间的实体。 　　（二）产品的形状和/或构造 　　根据专利法第二条第三款的规定，实用新型应当是针对产品的形状和/或构造所提出的改进。 　　（三）技术方案 　　专利法第二条第本文由论文联盟http://www.LWlM.COM收集整理三款所述的技术方案，是指对要解决的技术问题所采取的利用了自然规律的技术手段的集合。技术手段通常是由技术特征来体现的。 　　未采用技术手段解决技术问题，以获得符合自然规律的技术效果的方案，不属于实用新型专利保护的客体。 　　产品的形状以及表面的图案、色彩或者其结合的新方案，没有解决技术问题的，不属于实用新型专利保护的客体。产品表面的文字、符号、图表或者其结合的新方案，不属于实用新型专利保护的客体。例如：仅改变按键表面文字、符号的计算机或手机键盘；以十二生肖形状为装饰的开罐刀；仅以表面图案设计为区别特征的棋类、牌类，如古诗扑克等。 　　三、对于相关规定的理解 　　（一）专利法第二条第三款中的技术方案的理解 　　一个技术方案包含三要素：1、解决了技术问题；2、利用了自然规律；3、是技术特征的集合。 　　实用新型的技术方案是利用了自然规律的技术特征的集合，而自然规律是存在于自然界的客观事物内部的规律，因此实用新型所述的技术方案是不以人们的意识而改变，而技术方案所要解决的问题是一种技术问题，也是不以人们的意识而改变的。 　　1对技术问题的理解 　　在判断一件专利申请的方案所解决的技术问题时，不应局限于要解决的技术问题或说明书中给出的技术问题或说明书中背景技术表明出来的技术问题，而更应当考虑方案本身，即方案本身应是利用了自然规律的手段的集合。 　　一般来说，通过技术手段解决的问题都是技术问题，通过技术手段实现的效果都是技术效果。 　　2对利用了自然规律的手段的理解 　　自然规律是自然界事物发展过程中的本质联系和必然趋势，是客观的，也是事物本身所固有的，人们不能创造、改变和消灭自然规律，只能认识它并利用它来改造自然界；即自然规律是不以人的技艺或能力而改变、也不以人的意识为转移的。 　　3对技术特征的集合的理解 　　技术手段是由技术特征来体现的。在判断一项方案是否是实用新型保护客体时，不应将方案分解为各个独立的特征，而应当将其特征集合作为一个整体的技术方案来看待，考虑整个技术方案，是否属于实用新型的保护客体。 　　四、案例分析 　　【案例1】 　　一种由橡胶材料制成的雨鞋，其特征在于雨鞋外表面的适当位置设有彩色图案。 　　分析： 　　彩色图案仅是雨鞋表面的印刷层，不属于产品的构造；且并没有解决技术问题，不是技术方案。 　　【案例2】 　　一种计算机键盘，其特征在于：按键上印制有日文文字。 　　解决的技术问题： 　　以方便进行日文的输入。 　　分析： 　　日文文字同样是键盘表面的印刷层，不属于产品的构造；且其解决的技术问题是由于日文字母本身产生的效果，而不是利用了技术手段而产生的技术效果，因此不属于实用新型的保护客体。 　　【案例3】 　　（一）一种脑棉片，其特征在于：脑棉片为染有红色以外的颜色的脑棉片。 　　（二）如权利要求1的一种脑棉片，其特征在于：所述的脑棉片的颜色为蓝色或绿色。 　　解决的技术问题： 　　不为白色和红色的脑棉片在手术时其本身能与血液的红色相区别，因而与现有技术比较具有不需要X显影机即可发现脑棉片的显著优点。 　　分析： 　　脑棉片是一种医用手术敷料，主要用于脑神经外科手术。从权利要求书和说明书中的记载来看，现有的脑棉片大部分为白色，而本申请的主要技术特征为染有红色以外的颜色的脑棉片，由于染有与血液的红色不同的颜色，因此在手术时可清楚的将其本身