如何解除有过失职工劳动合同.doc

如何解除有过失职工的劳动合同 ????本期提示: ????劳动合同在订立?变更?终止和解除的过程中,时常会发生纠纷和争议,让企业HR头疼不已,尤其在解除劳动合同时常常给HR造成很多误区?本期“劳动法苑”论剑就这一问题展开了讨论? ????劳动法苑是江三角律师事务所主任陆敬波律师创建的劳动法律专业服务品牌? ????特邀佳宾: ????著名劳动法专家,劳动法苑北京律师团?江三角律师事务所北京事业部主任贾富春律师;资深HR?北京新恒基集团北京分公司人力资源部经理张卫民先生;株式会社阪急交通社中国事业统括处副总代表张家平先生? 员工伪造履历可否解除劳动合同 ????[案例1] ????因工作需要,某科技公司急需招聘一名网页设计师,要求具有一年以上的网站设计工作经验,熟练掌握photoshop?dreamweaver和flash等软件? ????李某来到该公司应聘,自称完全符合招聘条件,从某名牌大学计算机专业毕业后一直从事网页设计工作,已有4年的网页设计工作经验并出具了毕业证书等证件?听了李某的介绍,公司当即决定录用李某并与其签订了3年的劳动合同,约定工作岗位为网页设计师? ????一个月后,公司发现李某连一些常用软件的基本操作都不懂,不能胜任网页设计工作?公司因此怀疑李某的应聘材料?经查证得知,李某的自荐材料是虚构的,高中毕业后自考了计算机专业,但没有毕业?李某随后放弃学业,在社会上闲荡?李某提供的某名牌大学计算机专业的毕业证书也属伪造? ????公司因此决定解除与李某的劳动合同?李某不服,提出了仲裁申请? ????张卫民:我注意到这个案例中的3个词汇?这3个词汇给我的启发很大?第一个是“自称自己完全符合招聘条件”中的“自称”,第二个是“公司当即决定录用李某”中的“当即”,第三个是“毕业证书也属伪造”中的“伪造”?前面两个词汇暴露了该公司在人力资源管理方面的不足,从而导致了争议的发生?首先,企业录用员工时,不应该仅仅根据应聘人员的口头叙述作出判断,而应该加强对员工的背景调查,确认其口头叙述的真实性;其次,企业“当即”作出录用决定也是欠妥的,特别是对一个技术要求较高的员工,企业应当对其专业能力进行必要的测试,在测试的基础上作出是否录用的决定;第三,“伪造”是处理这个问题的关键,李某伪造毕业证书以达到被录用的目的实际上是一种欺诈行为?采取欺诈手段建立的劳动关系应属无效劳动关系,因此,本案中,企业应当主张劳动合同无效? ????张家平:我同意张经理的看法?在这个案例中,企业主张劳动合同无效比解除劳动合同更容易得到支持?首先,从劳动合同的解除和无效的法律内涵看,“解除”是建立在劳动合同成立的基础上,由于员工存在过错而由企业单方解除劳动合同?“无效”是指出现了法定的事由,使已建立的劳动合同自始不发生法律效力?在这个案件中,李某存在欺诈行为,采取欺诈手段建立劳动合同是劳动合同无效的法定事由?其次,从劳动合同的解除和无效各自不同的法律后果看,劳动合同解除后,对已经履行过的权利?义务不产生追溯力,而劳动合同无效是自始无效,已经履行过的权利?义务将失去合法的依据,从而产生权利返还的法律后果? ????贾富春:在这个案件的处理上,无论是从劳动合同无效的角度还是从员工有过错解除劳动合同的角度出发,企业都是胜算的? ????从“解除”角度讲,企业“解除劳动合同”就意味着企业承认劳动合同的存在和成立?根据《劳动法》第25条第(二)项“严重违反劳动纪律或用人单位规章制度”的规定,解除劳动合同也未尝不可,但企业必须证明企业合法有效的规章制度规定或劳动合同约定,员工提供虚假信息或伪造简历属于严重违纪行为?从主张劳动合同无效的角度讲,根据《劳动法》第18条第一款第(二)项“采取欺诈?威胁等手段订立的劳动合同”的规定,劳动合同也属无效?当然,需要指出的是,企业因员工提供虚假材料而主张劳动合同无效时,应该考虑两个方面的因素,一是员工主观上过错有多大;二是员工提供虚假信息的行为,在多大程度上影响了劳动合同的订立?如果企业是依据员工提供的虚假信息作出录用决定,那么企业主张劳动合同无效应当得到支持,反之,企业主张劳动合同无效的行为无法得到支持?但企业在举证时也应当认真考虑,比方说批评员工的欺诈行为,让员工检讨并签字,或者对员工履历进行调查? ????另外需要说明的一点是,如果企业主张劳动合同无效的观点成立,则员工在工作期间拿到的劳动报酬丧失了法律依据,但企业需要支付合理的劳务费?如果企业解除劳动合同的行为得到支持,则员工在解除劳动合同前获得的劳动报酬可获支持? 如何界定严重违反规章制度行为 ????[案例2] ????张某系一家外资企业的职工?2005月9月的考勤中,张某迟到3次?根据企业规章制度中“职工在一月内共计迟到3次或3次以上,