作为一种法律干预模式的家长主义 - 法学研究.pdf

作为一种法律干预模式的家长主义 黄 文 艺  内容提要：作为一种法律干预模式，家长主义的核心特征是为了保护行为人的利益而限 制行为人的自由。尽管中国各个部门法领域都不乏家长主义的法律规定，但在中国的法 律话语体系中家长主义并未确立起合法地位。在梳理家长主义概念谱系的基础上，通过 分析家长主义法律干预的构成条件、正当理据，可以从理论上确立家长主义作为一种独 立的法律干预模式的地位。在中国的政治传统和语境下，为防止政府以家长主义之名随 意剥夺或限制公民的自由，必须对家长主义法律干预的设立加以严格控制，谨慎地运用 家长主义法律干预。 关键词：法律干预 法律家长主义 法理学 　 　 现代法律干预人们行为的理据纷繁复杂，诸如 “诚实信用”、“公序良俗”、“交易安全”、“公 共利益”、“社会正义”、“经济效率”等。从法律干预所要保护的利益来考量，众多的法律干预可 以化简为两种模式，即为了保护行为人利益的法律干预和为了保护其他人利益的法律干预。前一 种干预模式是本文所要讨论的法律干预模式，即西方学者通常所说的法律家长主义。其核心特征 〔 〕 １ 是，为了保护行为人的利益而干预行为人的行为。 后一种干预模式是我们更加习以为常和频 繁运用的法律干预模式，可相应地称为非家长主义的法律干预模式。由于其他人利益可进一步分 〔 〕 ２ 为相对方利益、第三人利益、公共利益、社会利益等， 这类法律干预又可划分出保护相对方 利益的法律干预、保护第三人利益的法律干预、保护公共利益的法律干预、保护社会利益的法律 干预等几类具体的模式。 尽管中国各个部门法领域都不乏家长主义的法律规定，但是我们并不把这些法律规定理解为 家长主义的，更不会从家长主义的角度来论证其正当性。在中国的法律话语体系中，家长主义非 但没有确立起合法地位，相反往往成为人们攻击和批判的对象。究其原因，主要有以下三个方 面：首先，无论是在英文中还是在中文中，家长主义 （ａｔｅｒｎａｌｉｓｍ）都是一个更多带有贬义的词汇。 ｐ  吉林大学理论法学研究中心教授。 〔 〕 ， ， ， ， ； ， １ ＪｏｅｌＫｌｅｉｎｉ 犘犪狋犲狉狀犪犾犻狊犿 Ｒｏｗｍａｎ＆ＡｌｌａｎｈｅｌｄＰｕｂｌｉｓｈｅｒｓ１９８４ ．３－１７ ＤｏｎａｌｄＶａｎＤｅｖｅｅｒ犘犪狋犲狉狀犪犾犻狊狋犻犮犐狀狋犲狉 ｇ ｐｐ ： ， ， ， 狏犲狀狋犻狅狀 犜犺犲犕狅狉犪犾犅狅狌狀犱狊狅狀犅犲狀犲狏狅犾犲狀犮犲 ＰｒｉｎｃｅｔｏｎＵｎｉｖｅｒｓｉｔＰｒｅｓｓ １９８６ ．１６－４０． ｙ ｐｐ 〔２〕 关于个人利益、公共利益、社会利益的分类及其详细讨论，参见 ［美］罗斯科 ·庞德：《法理学》第 卷，廖德宇 ３ 译，法律出版社 年版，第 页以下。 ２００７ １３ ·３· 法学研究