《商法学教程》大学出版社.pdf

第 1 页 第 一 编 　　总 论 第 一 章　　商法 概 述 第一节　　　　商法的概念和特征 一、商法 的概念 商法是世界各国法律体系的有机组成部分，在各国的法律体系 中占据十分重要的地位 。我国要实行社会主义市场经济，同国际惯 例接轨，就必须发挥商法在发展市场经济中积极的导向作用。早在 年 月中国经济法学会召开成立大会时，当时的名誉会长谷牧 同志就 明确提 出，要制定我 国的商法，并让法学界充分研究论证 。中 国共产党十四届三中全会于 年 月 日通过的 《中共中央关 于建立社会主义市场经济体制若干 问题的决定》将我国法制建设的 目标确定为：“遵循宪法规定的原则，加快经济立法，进一步完善 民商 法、刑事法律、有关 国家机关和行政管理方面 的法律 ，本世纪末初步 建立适应社会主义市场经济体制的法律体系……”这就为我国创设 和完善商法提供了良好的契机。 商法这一概念，在 国外出现的历史 比较悠久，在我国则是随着经 济体制改革的进一步深化，才逐渐地 由法学界所承认和使用。由于 在社会制度、经济结构、法制背景、民族传统和语言习惯等方面 的差 第 2 页 异，各 国对商法这一概念 的认识也不相 同，即使在 同一 国家，人们对 商法这一概念的理解也存在一定的分歧。所以，要给商法下一个统 一的全世界都适用的定义几乎是不可能的。但商法的概念又是商法 总论中最基本的首要 问题，只有准确理解 了商法 的真正含义，才能进 一步学习和研究商法 的性质和特征、产生和发展、地位和原则等其他 理论问题，才能对商法的各项具体制度进行深入扎实的探讨和研究， 因为商法的其他 问题都是 由商法的概念引申出来的。因此，我们要 学习和研究商法，首要的任务就在于科学地揭示商法这一概念的本 质属性，为其下一个比较准确的定义。 我们认为，商法即商事法，它是调整商事主体在商事活动过程 中 所发生 的社会关系的法律规范的总称 。简言之 ，商法是调整商事关 系的法律规范的总称 。商法是我国法律体系的重要组成部分，它不 仅是国家对商事活动实行统一的宏观管理的重要依据，也是人们在 商事活动过程 中所必须遵循的行为准则，更是指导我国社会主义市 场经济朝着规范化、制度化、法制化和国际化方 向发展的有力武器。 为了全面而又准确地把握商法这一概念，我们必须弄清 以下三个 问 题 （一 ）商 的释义 商的含义可分别从一般字义、经济学和法律诸方面予 以诠释 。 从一般字义来讲，商即商品的买卖活动。这是人们对商的一般理解。 《汉书》称：“通财鬻货曰商 ”，这是对商的一种最为简单的解释。《白 虎通义》说：“商其远近，度其有无，通 四方之物，故谓之商 ”，则是对商 的一种较为详 明的解释 。在我 国上古时代 ，生活简陋，交通不便 ，当 时所称的商仅指媒介货物直接交换之行为，即物物交易。从经济学 上讲 ，商则是指沟通生产与消费的直接媒介、中间环节，即从生产者 手中将商品低价买入然后 以较高的价格卖给消费者的中介行为，也 即一般学者所称之买卖商。从法律上讲，商是在商事实践和商事习 惯的基础上逐步形成的一个概念，它比经济学上的商范围要广泛得 多 。由于现代 社会经济发达、交通便利、商业繁荣 ，颇有“无业不商 ” 的感觉。因此，商法 中的商泛指 以营利为 目的的营业行为，随着时代 第 3 页 的发展趋 向，其范围逐渐扩大。根据各 国商法之规定，法律上所称 的 商，一般包括 以下几种类型： 固有商 。亦称买卖商，即直接媒介货 物交易的行为 。如商 品交易、证券交易、票据交易、海商活动等 。 辅助商。亦称第二种商，即间接 以媒介货物交易为 目的的行为。如 货物运输、仓储保管、居 间、行 纪、代办等 。 第三种商。即不直接 或间接 以媒介货物交易