第二章 商法概述.ppt

“商人”与“商行为”的循环定义？ 商行为法主义，又称客观主义，即法律先定商行为概念，然后再导出商人的概念，即商行为系从事营利性活动的行为。而商人是实施商行为、并以此为业的人。否则，非以此为业的，不是商人。因商行为所生的关系为商事关系。（法国） 商人法主义，又称主观主义，指法律先定商人概念，然后从中导出商行为概念，即商人是从事经营性活动的人，而商行为即商人的行为，产生商业关系。如行为主体非商人，就不是商行为，所生关系也就不是商事关系。（德国） 主客观折中主义，即在确定商事关系时，首先规定某种行为为专属商事行为，不论其是否为商人所为，都视为商事行为，而此外的其他行为，必须由商人所为才属于商事行为。（日本、西班牙） 两大法典的规定 《法国商法典》第1条规定:“从事商行为并以其作为经常性职业者，为商人。”而关于何为商行为，将其理解为任何主体以营利为目的的行为或活动，且在《商法典》第632，633条作了详细的列举。 《德国商法典》第1条第1款规定，本法典意义上的商人是指从事商业经营的人。  3、英国和美国 英美法系商法的特点是商事习惯法、判例法和商事成文法并存。英美商法起源于英国法，它开始是以习惯法和判例法为其法律渊源，这是和大陆法的主要区别。到19世纪中叶后，除判例外，一批商事成文法相继在英国诞生。主要有1890年《合伙法》、1893年《货物买卖法》等。 美国法律在传统上承袭了英国法律，采用习惯法和判例法。1952年颁行《美国统一商法典》。 4、中国 中国近代的商事法不是由古代封建社会发展而来的，而是近代资本主义商品经济发展的产物。 清政府：1904年《公司律》、《商人通律》，1906年《破产律》，1908年《大清商律草案》。 民国政府：民国建立伊始，国民党政府将1908年清末的商律草案稍加修改，公布施行，这一商律仿照了德国法系。同年又颁布公司条例，后经两次修正。1927年，国民党政府在商法上开始采取民商合一制。 1929年立法院编订民商统一法典，将商法总则中的经理人及代办商，商行为中的买卖、交互计算、行纪、仓库、运送及承揽运送等，一并订入民法债编之中，其不能合并的，则分别订定单行法规。1929年公布票据法、公司法（1937年施行）、海商法及保险法（海商法1931年施行，保险法延至1963年修正施行），1937年公布商业登记法。 这些法规自1949年国民党退出大陆、迁入台湾之后，在大陆被废除，但国民党在台湾仍适用，从而构成台湾的商法体系。 1949年之后，台湾当局对上述法规大都作过修正，如公司法分别于1968年、1969年、1970年、1980年修正，票据法于1960年、1973年修正，海商法于1962年修正，保险法于1963年修正，商业登记法于1967年修正。此外，还颁布其他一些商事法规，如商标法、银行法、证券交易法等。这些法规构成现行的台湾商法。台湾商法属大陆法系商法。 从历史角度来看，德国商法对中国商法的影响最大，我国商法因此属于大陆法系的立法体例。 新中国成立之后，国家对商业实行计划管理，国营商业和供销合作社垄断了商业，整个经济在层层行政指令之下都失去了“民”的性质，无需民法亦可运行，商法更失去了其经济基础。商法在计划经济体制下的消失，商法的消失是社会经济结构和经济行为规范的变化的一个重要法律表现。 中国商法学的复兴，是市场经济建立和发展的客观要求。 具体时间是大约从上个世纪70年代末开始，应该是以《中华人民共和国中外合资企业法》的颁布实施为起点。 三、发展 ?现代： 商法典？ 单行法？美国统一商法典。 法系相互渗透、国际统一化。 民商分立或分商合一？ 民商合一是务实选择。 商法的发展趋势： ?单行化趋势 ?公法化趋势 ?国际化趋势 七律·商人 【唐】吴融 百尺竿头五两斜，此生何处不为家？ 北抛衡岳南过雁，朝发襄阳暮看花。 蹭蹬也应无陆地，团圆应觉有天涯。 随风逐浪年年别，却笑如期八月槎。 全唐诗：卷684-26 赞颂了商人的敬业吃苦精神 商人典范 范蠡，人们普遍认为他是商贾的鼻祖。助越王灭吴。他认为勾践只可共患难，不可同安乐，便功成身退，带着西施经商，资产至千万。后移居定陶，号陶朱公。后与西施驾扁舟入五湖隐居。至今，太湖边上还流传着“种竹养鱼千倍利，感谢西施和范蠡”的民谣。 吕不韦，他是最有远见，最成功的商贾。《史记》称他为“阳翟大贾”，因“贩贱卖贵”而“家累千金”。后秦王嬴政尊其为相国，号称仲父。据传，嬴政乃是他的私生子。 子贡。姓端木，名赐，字子贡，春秋末卫国人，孔子的著名弟子，“孔门十哲”之一。孔子是很看不起商贾的。但子贡在成为孔子弟子前就经商于曹、鲁之间，富至千金。《论语》记述孔子与弟子答问，以他为最多。孔子去世后，子贡为孔子守墓六年。孔子之所以名传天下，完