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第八节 法律渊源与
第八节 法律渊源 一、法律渊源含义及其发展 ·何谓法律渊源? 1.学界中对法律渊源的理解 历史渊源、理论渊源、文件渊源、文献渊源 2.另一种分类:实质渊源与形式渊源 实质渊源——法的发展 形式渊源——法的外在形式 ·法律渊源,是指具有不同来源,具有不同法律效力的法的外在表现形式。 ·把握两个方面 形式意义层面 效力意义层面 ▲思考:法律渊源的多样性的缘由? 3.法律渊源的历史发展 中国语境 封建时代存在刑、法、律,此外,还有令、格、式、典、敕(皇帝的诏令)、科(刑律附属法)、比(审结完的案例,有判例的性质) 注意:现代意义上的法律渊源始于清末修律运动 西方语境 二、法律渊源的形式 1. 正式法律渊源 注意:中国独特的法律渊源形式——“金字塔”构造。 ▲注意 ·认识法律渊源最关键的是获取“立法者身份”的认知。 ·“金字塔”法律渊源形式构造是权力的集中还是权力的扩散? 2. 非正式渊源 ·公平与正义的观念 ·公共政策 ·习惯法 ·法理 三、法的效力 (一)基于效力层次的视角 1. 空间效力 ·解决的是地域性问题 2. 对象效力 ·属人原则·属地原则·保护原则 3. 时间效力 ·法的溯及力 (二)效力与实效 ·法的效力是基于法律规范本身而言。一般来讲,“立法者的身份”已然决定了法的效力。 ·法的实效则侧重法在社会中的实施效果而言,更多时候是从研究者、观察者立场分析研究法律的实际运作。 ·法的效力与实效的关联 法的效力 法的实效 * * 1. 法律渊源的主要内容 2. 我国法律渊源的基本构造及意义 3. 法律溯及力问题 4. 法律效力与法律实效的关联 正式法律渊源 宪法 法律 委托立法 国际条约 判例 宪法 法律 行政法规 行政法规 地方性法规 地方政府规章 地方性法规 地方政府规章 地方政府规范性文件 地方政府规范性文件
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