建设工程劳务分包与专业工程分包区别与应用.doc

何为劳务分包和专业分包？其区别在哪里？ ??? 分包分为专业工程分包和劳务分包。专业工程分包是指施工总承包企业将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他建筑企业即专业分包工程承包人完成的活动。劳务分包是指施工总承包企业或者专业承包企业即劳务作业发包人将其承包工程中的劳务作业发包给具有相应资质的劳务承包企业即劳务作业承包人完成的活动。其区别是： （1）分包主体的资质不同。专业工程分包持有的是专业承包企业的资质，其不同资质条件共有地基与基础工程等60种；劳务分包人持有的是劳务作业企业资质，其不同资质条件共有木工作业等13种。 （2）合同标的的指向不同。专业工程分包合同指向的标的是分部分项的工程，计取的是工程款，其表现形式主要体现为包工包料；劳务分包合同指向的是工程施工的劳务，计取的是人工费，其表现形式为包工不包料，俗称“包清工”。 （3）分包条件的限制不同。总承包人对工程分包有一系列的限制，并且必须具备的一个重要条件是事先经发包人的同意；而总包人包括工程分包人的劳务分包则无需事先获得发包人的同意。 （4）承担责任的范围不同。专业工程分包条件下，总包要对分包工程实施管理，总分包双方要对分包的工程以及分包工程的质量缺陷向发包人承担连带责任；而劳务分包条件下，分包人可自行进行管理，并且只对总包或者工程分包人负责，总包和工程分包人对发包人责任，劳务分包人对发包人不直接承担责任。 值得注意的是：在工程承发包领域还存在有一种违法分包行为，违法分包是针对专业工程分包而言的非法行为。国务院《建设工程质量管理条例》第78条第2款规定，本条例所称违法分包，是指下列行为：（一）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；（二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；（四）分包单位将其承包的建设工程再分包的。这是国家法律对违法分包的四条禁令，违法者四条禁令的分包行为均是非法的无效的行为。 建设工程劳务分包与专业工程分包的区别与应用  伴随建设工程市场的竞争，无论是传统的大型国有建筑企业还是新兴的私营建筑企业纷纷转变原有的工程建设管理模式，其中重要的一个方面就是减少一线自有工人的数量，仅仅保留管理和技术人员。建筑企业在项目施工用工上也逐渐由最初的“临时工”到包工头组织施工队再到现在的劳务分包企业的劳务承揽的过程。劳务分包虽经过几年的发展，但实际的工程管理过程中还存在着一些问题，有必要进行一些探讨，以利于对劳务分包的理解与应用。 一、劳务分包的的概念 “劳务分包”一词目前还没有法律或者法规对其作出明确的定义或者在具体的条文中进行规定。《深圳市建筑劳务分包管理暂行办法》对“劳务分包”的定义为，“施工总承包企业、专业承包企业将所承包建设工程中的建筑劳务作业发包给具有劳务分包资质的建筑劳务企业的活动”。2001年建设部颁布的《建筑企业资质管理规定》正式提到了“劳务分包”。将劳务分包与施工总承包、专业承包共同组成建筑企业三个资质序列。从建设部这一规章可以看出，建设部将建筑劳务企业定性为建筑企业。可见构成劳务分包的要素有：1、承担劳务的企业必须有建设主管部门认可的相应资质；2、劳务分包的民事法律关系的相对人是施工总承包企业或者专业承包企业，不可能是直接从建设单位承揽工程；3、劳务分包的内容或者标的为建设工程施工中的劳务，而不含技术、质量等。劳务分包是建设工程承包或者建设工程专业分包履行过程中工程承包人或者专业分包人通过将其承担的工程施工任务中的劳务委托劳务分包人完成形成的民事法律关系。劳务分包是附随于建筑工程承包或者建筑工程分包，不可能独立出现。同时建筑劳务分包体现的只能是劳动操作这一劳务内容，不能体现与建筑工程承包有关的技术、管理等智力劳动这些核心内容。 二、劳务分包与专业工程分包的区别 专业工程分包是工程承包人将建设工程施工中除主体结构施工外的其他专业工程发包给具有相应专业资质的施工企业施工的行为。专业工程分包与劳务分包具有一定的共性同时也存在一定的区别。在共性方面，首先，在目前有关部门的规章和文件中均将两者划归分包的范畴，强调两者分包的特性；其次，劳务分包和专业工程分包一样，其分包的基础为承包人从建设单位获得工程施工的合同；再次，法律性质上劳务分包与专业工程分包均属于承揽合同关系，而不是劳务工与总承包人或者专业承包人形成劳动关系。 劳务分包与专业工程分包之间的区别主要有： 1、劳务分包与专业工程分包最核心的区别就在于分包合同的内容或者标的不同，两者涵盖的范围有明显的却别。劳务分包的内容仅仅为工程施工中的劳务部分。专业工程分包则包含完成专业工程的所有工作包括提供专业技术、管理、材料的采购等等。专业工程分包