劳务外包劳务承揽的区别.doc

2012年12月28日，第十一届全国人大常委会通过了对《劳动合同法》的修订决定。其中明确规定“劳务派遣用工是补充形式”，“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例”。 2014年1月20日人力资源和社会保障部部务会通过了《劳务派遣暂行规定》，并于2月26日颁布，从3月1日起实施。该规定明确要求：“企业劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的10%”； 并同时规定：“用人单位以承揽、外包等名义，按劳务派遣用工形式使用劳动者的，按照本规定处理”。 劳务承揽和劳务派遣是两种自然存在的，独立的社会经营活动，其中的共同之处在于都是以人力资源“活劳动”为内核，但两者还是存在一定的差异性，其中不仅涉及到宏观层面上的商业模式、交易方式、组织结构、管理权限等，而且也涉及到微观层面的劳动者的工作岗位、权益等。 ?一、劳务承揽概念界定和内涵 （一）劳务服务概念与内涵 劳务服务，就是以“活劳动”形式为他人提供某种特殊使用价值的劳动。简单来说，活劳动，就是以劳动者的的劳动能力（包括体力、智力劳动和智慧劳动），为他人提供某种特殊使用价值的劳动。这种劳动不是以实物形式，而是以活劳动形式提供某种服务。这种服务可以是满足人们精神上的需要，也可以是满足人们物质生产的需要。 劳务范围很广，根据提供的服务类型分为： ①生活服务。指直接为人们生活提供的服务。如：饮食、理发、浴池、旅店、影院、剧院等。这种劳务，生产和消费同时发生。②生产服务。指为生产和再生产过程提供的服务，它是生产过程在流通过程的继续。如：运输、保管、包装、维修、呼叫、软件开发、档案录入保管、各类事务代理代办等。这种劳务，也是生产过程和消费过程同时发生。 （二）劳务承揽概念 劳务承揽，是指用人单位将非核心业务的生产、经营、服务等活动委托给承揽单位，由承揽单位按照承揽合同的要求以人力资源“活劳动”为内核，辅以技术、资本、土地、基础设施等生产资料的共同投入，通过完成产品的生产、或服务的提供，来获得相应报酬的一种经营活动。 以“活劳动”形式提供的劳务服务是劳务承揽活动的核心基础，其表现形式是“组织与组织”的关系，而非“组织与个人”的关系，即在标准的劳务承揽模式下，委托单位、承揽单位和劳动者三方之间的关系是直线型的。委托单位与承揽单位之间是基于契约的民事关系; 承揽单位与劳动者之间是基于劳动合同的劳动关系;委托单位与承揽具体工作任务的劳动者之间既不存在劳动关系，也不存在直接管理关系。 劳务承揽是合法的经营方式，只要具有工商注册登记的经营范围,就可以从事劳务承揽经营活动。 （三）承揽的法律依据 承揽是一种社会经济活动，并具有特定的法律地位。 按照我国《合同法》第251条规定：承揽是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，其内容包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 日本对承揽也有相类的法律规定，根据日本《民法典》第六百三十二条规定：“承揽是当事人一方完成约定的工作，相对人按照约定就其工作结果付与报酬，具有法律效力”。 在承揽活动中，主要是定作人出于降低经营成本，充分整合和利用现有外部资源等多种原因，将相关业务环节、或工作流程、或事务、或服务，以项目的形式委托承揽人完成的市场交易活动。从企业经营活动的发起来看，“委托”是贯穿企业生产经营活动的主线之一。作为委托方的定作人会出资将部分业务环节交给特定的承揽人来完成以获得相应的收益。 （四）劳务承揽双方需要达到的要求 硬件指标：劳动力、资本、土地、技术等生产要素的投入，原材料的供给、生产流程或工艺标准、产品尺寸或规格、服务质量以及评价等。 软件指标：双方的管理制度、协调方案、风险管控等。 （五）劳务承揽的特点 就劳务承揽的运作模式而言，承揽单位主要是通过以人力资源“活劳动”为核心资源来参与市场竞争和社会分工。在通常意义上而言，劳务承揽应该属于人力资源服务产业的业务范畴，主要具有以下特征： 1、承揽单位为单一雇主 承揽单位与从事承揽业务的劳动者之间的劳动关系是雇主和员工的一重劳动关系，承担完全的雇主责任。 2、劳务承揽的核心是劳务服务 劳务承揽是以人力资源“活劳动”为核心的经营管理模式。在劳务承揽实践中，承揽单位一般是与委托单位建立信任关系，通过培养并提升员工在劳务服务中的专业技能，进而降低用工成本并提高用工效率，从而获得相应的收益。 3、劳务承揽需要生产要素投入 按照《合同法》二百五十三条规定，承揽单位需要投入必要的生产要素，但是主要侧重以人力资源“活劳动”以及管理、技术等的投入为主，辅以相关场地、设施、设备的租赁。在承揽业务的完成中，同时还要投入项目管理人员、专业技术人员、信息化系统管理工具、生产工具、资本、基础设施设备等生产要素，这些生产要素的投入是劳务承揽项目能够顺利实施的重要保证，除非与委托单位另有合同