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西安建筑科技大学华清学院 毕业设计(论文)文献综述 院（系）： 经贸系 专 业： 市场营销 姓 名： 学 号： 完成日期：2011年3月25日  论中国特色独立董事制度的法律完善 文献综述 2001年8月21日，中国证监会颁布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，这标志着我国开始在上市公司中实施独立董事制度。独立董事是指那些独立于管理层、与公司没有任何可能严重影响其做出独立判断之交易或关系等情形存在并主要对公司的管理层实行监督的外部董事。独立董事制度起源于西方，最早以公司法的形式将其确认下来的是1989年《密歇根州公司法》，建立独立董事制度是对我国上市公司治理结构的一大制度创新，人们希望它能解决企业法人治理结构、中小投资者保护的问题。可是，在这几年的实际运行过程当中，却暴露出不少问题和缺陷，即便是在美国，独立董事制度也并不是就完全发挥出了它的功能的，这令人们产生了质疑：独立董事制度在我国是否会出现“南橘北枳”的现象呢？它是如何运行并发挥作用？目前存在哪些问题与缺陷，又如何去解决这些问题与缺陷呢？国内外有大量的文献对此作了研究，主要内容有以下几个方面。 一、相关概念 公司治理：狭义上指的是企业在所有权和管理权分离的条件下，公司董事会的结构与功能、董事长与经理的权利和义务以及相应的聘选、激励与监督方面的制度安排等内容。广义上可理解为与企业的组织形式、控制机制以及利益分配相关的所有法律、机构、文化和制度安排，其界定的不仅仅是与其所有者之间的关系，而且包括了企业与所有相关利益集团（如雇员、顾客、供货商、所在社区等等）之间的关系。这种制度安排决定企业为谁服务、由谁控制、风险和利益如何分配等一系列问题。 目前世界上公司治理结构主要分为三种模式: 英美模式 德国模式 日本模式 独立董事：指那些独立于管理层、与公司没有任何可能严重影响其做出独立判断等情形存在并主要对公司的管理层实行监督的外部董事，具有其他内部董事所没有的监督制衡作用和特有的决策参谋、战略咨询的作用 独立董事制度：是围绕独立董事这一基本范畴形成的法律制度，它是为确保独立董事能够实现其功能而由法律确定的有关独立董事的任职资格、选任和解聘、义务和责任等的规范体系。它是20世纪初美国公司治理结构由“股东大会中心主义”过渡到“董事会中心义”后，在股东大会逐步形式化、董事会运转失灵及内部人控制不断失控的过程中，为强化董事会的内部监督职能、维护股东及公司整体利益而产生的。 一、国内外研究及相关立法 (一)国外研究及相关立法 1．对独立董事“独立性”的不同界定 （1）美国界定：一般认为，独立董事的“独立性”是要排除可能影响独立董事独立判断的一切利害关系——与公司及公司存在关系企业的人身关系和财产关系。主要归纳为以下5点：①过去2—3年（有的为5年）内不曾是公司及附属机构的的雇员或高级职员；②不是上述两类人的直系亲属或他们的合伙人或与他们之间有业务关系；③在过去2—3年内没有与公司从事过10万美元（有的规定为20万美元）以上的交易；④不是为公司服务的律师事务所或投资银行的职员；⑤不在该公司获得除董事费用以外的任何报酬。 （2）英国界定：独立于公司经营者，没有实质性影响其行使独立判断的人和商业或其他关系。归纳为7点：①不是或不曾是公司或集团的雇员；②担任董事的年限在10年以内，年龄不超阶级过70岁；③不代表大股东或某个利益罢休如供应商、债权人等；④未从公司获得除独立董事费用以外的收入；⑤未参与公司的股票期权计划或其他以公司业绩为基础的报酬计划；⑥无利益冲突或交叉担任董事；⑦与公司及其高级经理人员之间不存在其他重大的、会妨碍其对股东忠诚的财务关系或个人关系。 （3）香港界定：归纳为：①持有发行人股本总额不超过1%的股份权益，并且不是通过馈赠等形式取得，则交易所一般不视为有损其独立性；②不论过去或现在，在公司或附属公司的业务中不拥有财务或其他权益，但1%以内的股权和作为董事或专业顾问应收取的收益除外；③不论过去或现在，与发行人的关联人士没有任何联系，但出任其专业顾问除外；④在集团内不担任任何管理职务。 2．独立董事的选择机制 在国外成熟的市场机制下，独立董事通常由公司董事会下设的主要由独立董事组成的提名委员会推荐，提名委员会还可能依靠一些专职为公司董事会寻找各类候选人的中介组织来寻找新董事，最后由股东大会决定任免结果，一般采用普通投票制与累积投票制。美国《示范公司法》、特拉华州《公司法》、纽约州《公司法》规定动作了累积投票制，但属于任意性规定，由各公司章程中具体规定是否采用。 相关法规：1