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关于前科概念的一点思考 ——兼与于志刚博士商榷 何锋 摘要关于前科的概念，刑法学界争论比较激烈。于志刚博士提出前科仅限于“实施犯罪而对其判处实刑且刑罚已经执 行完毕或被赦免的行为人”，本文对此持否定态度，并从刑法的目的、法律的公平性原则、现行法律体系对前科的有关规定 及社会对前科的理解四个方面进行论证，认为前科只需要被法院确定有罪，而不管是不执行刑罚，还是刑罚4K45-完毕或赦免。 关键词前科实刑前行行为 ‘ 作者简介：何锋，厦门市思明区人民法院，书记员，研究生学历，研究方向：刑法学。 中图分类号：D924 文献标识码：A 前科是一个人人皆知的刑事法律方面的概念，人们在就业、 刑且己执行的事实，称为前科。据此，曾被判处有期徒刑以下刑 入学、参军等时候经常要通过政治审查等方式被考察“是否有前 罚之人，以及被判处有期徒刑缓刑但在考验期内未犯新罪的人， 科”。在法律层面，我国《刑法》第一百条明确规定：“依法受过刑 属于无前科④。 事处罚的人，在入伍、就业的时候，应当如实向有关单位报告自己 以上九种观点，可谓是各有不同，但都认为前科是一种事实， 曾受过刑事处罚，不得隐瞒。”这一条九七年刑法新增加的规定被 笔者予以认同。而各种观点间存在一个重要的分歧：前科是否仅 绝大多数学者认为是前科报告制度。那么，什么是前科?在罪刑 受过有罪宣告即可构成，还是仍需同时受刑之宣告或执行为条 法定原则已成为刑法基石的今天，前科的具体含义，必须得到明 件?关于这个问题，于志刚博士通过分析研究认为，前科制度存 确。 在的根据及由其所导致的对后罪从重处罚的着眼点，在于立足于 一、前科的词义 社会危害性基础上的人身危险性，在于通过对后罪加重刑罚的量 前科在《辞海》中，被解释为“曾被法院判处刑罚且已执行完 来弥补前罪刑罚在量上的不足，并以此来惩罚和打击犯罪，因此， 毕。。其法律意义在于：(1)有前科的人又犯罪，如果符合累犯的 前科的构成条件中，就必须包括前行行为曾受到过实际的刑罚打 条件，就构成累犯，应从重处罚。(2)有某种前科的人不能担任某 击这一要素。…并进而界定：前科是指由于法院因行为人实施犯 些职务，如按我国人民法院组织法第34条规定，被剥夺过政治权 罪而对其判处刑罚且刑罚已经执行完毕或被赦免后在一定期间 利的人不能担任人民法院的院长、副院长、庭长、副庭长、审判员 内的一种法律地位，它包含以下要素：(1)行为人曾经犯罪。不是 和助理审判员。”。在《法学词源》中解释得详细一些，“前科古指犯 犯罪而是普通违法行为或违纪行为的，均不属于前科。(2)行为 罪人以前具有的犯罪行为记录。《三国志·魏志·高柔传》：‘正 人曾因该项犯罪而被判处实刑，因而被判处缓刑等非实刑的，或 如前科，固已绝其意望，而猥後福重之。’今指曾被法院判处有期 者因犯罪情节轻微而被免予刑事处罚的，均不属于前科；(3)行为 徒刑已执行完毕的人又犯新罪，其前罪的处刑且已执行完毕的事 人所判处的刑罚已经实际执行完毕或者被赦免；(4)行为人的此 实称为前科。” 种法律地位可能导致法定的诸多不利影响；(5)此种法律地位的 二、我国刑法学界有关前科概念的争论 存在通常情况下只限于一定期间，并不是永久存在的。@ 虽然我国刑法的立法层面并没有对前科做出明确而具体的 三、前科概念之我见 定义，但我国刑法学界对前科概念的争论还是比较激烈的，分歧 从前文可以看出，于志刚博士的引证资料丰富充实，逻辑缜 也比较大。于志刚博士在其专著《刑罚消灭制度研究》一书中对 密，但笔者基于刑法的目的、法律的公平性原则、现行法律体系对 前人的观点进行了系统的总结，共有九种观点：“(1)认为前科是前科的有关规定及社会对前科的理解四个方面，认为前科既不需 指曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚且已执行完毕的