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律师谋略:原告的诉讼策略与技巧 1812年6月24日，拿破仑率领50万大军渡过了涅曼河，法俄战争爆发。由于法军能征善战，装备精良，俄军节节败退，拿破仑直逼莫斯科城。临危受命的俄国将军库图佐夫分析敌我双方的军事实力后，认为过早与来势凶猛的法军正面交战必败无疑，遂变盲目的后撤为主动“诱敌深入”——避其锋芒，攻其疲惫。漫长的战线分散了法军占优势的兵力，同时也给正常的后勤补给带来困难，双方的力量对比在悄然逆转。当法军进入莫斯科郊外的波迪诺村，库图佐夫下令与法军开战，法军伤亡惨重。库图佐夫随即又主动撤退，放弃莫斯科。等法军踏进克里姆林宫时，俄国首都已是一座空城——俄国人留给拿破仑的只有成堆成堆的瓦砾。严寒的冬天来临，面对拒不屈服的俄国人，拿破仑不得不自动撤出莫斯科。库图佐夫则乘机发动反攻，并截断了法军南撤的退路，迫使法军步入人烟稀少、异常寒冷的俄罗斯荒原，许多饥饿难忍的士兵被风雪掩埋，50万大军最后仅有3万人渡过涅曼河……“知天知地，胜乃不穷”。争讼的解决如同打仗一样，如果方法得当，就会大事化小、小事化了，使问题迎刃而解。否则，就会激化矛盾，还可能引发一场旷日持久的诉讼。原告及其律师只有从解决争讼手段的利弊长短入手，对争讼的起因、性质、复杂程度、利害关系等进行综合分析评判，才能选择最佳的应对争讼的计策。第一节争讼解决方案的对比分析任何争讼的发生都有一定原因，而对于争讼的解决——既可以从原因上寻求解决的办法，也可以从可能出现的后果上筛选优化解决的方案，但绝大多数争讼都是通过协商、调解、行政手段、仲裁、诉讼、申诉、控告等方式解决。律师谋略：原告的诉讼策略与技巧第一章原告应对争讼的计策协商-协商是争讼双方当事人本着求同存异、互谅互让原则，通过情感交流、自行商讨，谈判解决分歧与问题。如果双方当事人对争讼的起因、各自的责任以及可能出现的后果有正确的认识和评判，协商也可以解决一些重大的原则性问题，且双方都不失“体面”，更不会给彼此造成伤害。协商的弊端是：协商容易旧“病”复发，一旦一方当事人对已协商解决的争讼反悔，将使争讼的解决更为困难和复杂。调解-调解是争讼双方当事人以外的单位、个人以中间调停者的身份，在对双方当事人对立的主张或者诉求进行综合评判的基础上，寻求一个双方都可以接受的“折中”方案，并以此化解纷争。调解的优点是，双方当事人以共同信任的某一单位或个人为中间人，通过中间人进行“情感”与“理性”的交流，“化干戈为玉帛”。最常见的调解方式有四种：一是民间调解，即由非权力性法人组织、个人参与的调解，该调解不具有当然的法律效力。二是行政调解，即由行政机关依职权参与的调解。行政调解的效力不一，有的具有法律效力，有的则不然。如对交通事故损害赔偿纠纷，公安交管部门在交通事故责任认定的基础上，依法组织双方当事人进行的调解，就是具有法律效力的调解。调解协议一经双方当事人签收，即发生法律效力，任何一方均不得提起诉讼。三是仲裁调解，即仲裁机关依据事实和法律，组织双方当事人以互谅互让的方式平息争端。四是诉讼调解，即在受诉法院法官的主持下进行的调解，该调解贯穿诉讼的始终。达成的调解协议经法院审查确认后记入笔录或者将协议附卷，并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。行政手段-行政手段是行政机关或者单位内部的行政组织依据政策法规和职权，确定、处理下属单位或个人的内部事务，如同一个单位所属的两个或多个企业之间的兼并、合并、收购以及内部人员职务任免、晋职晋级、奖惩等。行政手段具有强制性，解决争议、纠纷相对简单易行，但往往容易引起行政复议或申诉程序，进而转化为诉讼。仲裁-仲裁是双方当事人在纠纷发生之前或纠纷发生之后达成仲裁协议，自愿将纠纷提交仲裁机构审理并裁决的活动。仲裁的最大特点在于：双方当事人可以自由对仲裁庭、仲裁员、仲裁规则、仲裁程序以及法律适用等进行选择，充分体现当事人的“意思自治”。根据仲裁法律适用的范围，婚姻、收养、监护、扶养、继承等与人身有关的非讼案件和非财产案件不能进行仲裁，依法应当由行政机关处理的行政争议也不属于仲裁的范围。诉讼-诉讼俗称“打官司”，就是纠纷当事人或其他诉讼参与人通过向法院起诉，由受诉法院依照法定程序审理并作出裁判的一种活动。诉讼解决纠纷以国家强制力为后盾，因而是一种最有效、最彻底、最权威的争讼解决方法。诉讼的使用范围较广，尤其适用争议标的额大、案情复杂、跨行业、跨地区等难以用其他方法解决的纠纷。虽然争讼形形色色，“官司”各式各样，但根据争讼的性质及其法律适用，最终都可以将其划分为刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼三种。刑事诉讼，即司法机关在当事人和其他诉讼参与人的参加下，依照严格的刑事法律程序，查明案件事实，并作出被告是否构成犯罪以及应受何种刑罚处罚的活动。形事诉讼主要解决被告人有无刑事责任能力，是否应当追究刑事责任，是否有从