施工合同管理中问题及防范措施浅谈.doc

施工合同管理中问题及防范措施浅谈中图分类号：F715文献标识码： A 文章编号： 建设工程施工合同是指发包方（建设单位）和承包方（施工人）为完成商定的施工工程，明确相互权利、义务的协议。依照施工合同，施工单位应完成建设单位交给的施工任务，建设单位应按照规定提供必要条件并支付工程价款。 由于我国建设市场发育尚不完善，建设交易行为尚不规范，使建设施工合同管理中存在诸多问题。 一、合同双方违规问题主要表现在： 1、少数合同有失公正。合同文件存在双方权利、义务不对等现象。从目前实施的建设施工合同文本看，施工合同太多强调了承包方的义务，对业主的制约条款偏少，特别是对业主违约、赔偿等方面的约定不具体，也缺少行之有效的处理办法。这就使得施工合同难以公平公正，也是施工合同执行过程中发生争议多的一个原因。同时由于目前建筑市场激烈竞争和不规范管理，大量的施工队伍与建设规模严重失衡，致使业主在建设工程承包中占据主导地位，提出一些苛刻不平等的条件，将自身的风险转移到承包商身上。个别承包商为了使自己利益不受损失，就会采取偷工减料或非法分包转包等手段，给工程建设带来隐患。 2、合同文本不规范。国家工商局和建设部为规范建筑市场的合同管理，制定了《建设工程施工合同示范文本》。有些建设项目在签订合同时为了回避业主义务，不采用标准的合同文本，而采用一些自制的、笼统的、含糊的文本文件，避重就轻，转嫁工程风险。有的甚至仍然采用口头委托和政府命令的方式下达任务，待工程完工后，再补签合同，这样的合同根本起不到任何的约束作用。 3、“阴阳合同”充斥市场，严重扰乱了建筑市场秩序。有些业主以各种理由、客观原因，除招标文件签订“阳合同”，供建设行政主管部门审查备案外，私下与承包商签订一份在实际施工活动中被双方认可的“阴合同”，在内容上与原合同相违背，形成一份违法合同。这种工程承发包双方责任、利益不对等的“阴阳合同”，违反国家有关法律法规，严重损害承包商利益，为合同履行埋下隐患。 4、建设施工合同履约程度低，违约现象严重。有些工程施工合同的签约双方都不认真履行合同，违约现象时有发生。如：在施工过程中业主不按照合同约定支付工程款；建设工程竣后，发包人不及时办理竣工结算，甚至部分业主已使用工程多年，仍以种种理由拒付工程款，形成建设市场严重拖欠工程款的顽症。承包商不按约定组织施工，致使工程延期、质量低劣，也是违约行为的主要表现。严重影响工程建设市场。 5、合同索赔工作难以实现。索赔是合同和法律富裕受损失者的权利，而建筑市场的过度竞争，不平等合同条件等问题，给索赔工作造成了许多干扰因素。再加上承包商自我保护意识差，索赔意识淡薄，导致合同索赔难以进行，受害者往往是承包商。 6、违法承包人利用其它承包商名义签订合同或超越本企业资质等级签订合同的情况普遍存在。有些不法承包商在自己不具备相应建设项目施工资质的情况下为了达到承包工程的目的， 非法借用他人资质参加工程投标.并以不法手段获得承包资格，签订无效合同。严重破坏了建筑市场秩序。 7、违法签订转包、分包合同情况， 一些承包商为了获得建设项目承包资格， 不惜以低价中标。在中标之后又将工程肢解后以更低价格非法转包给一些没有资质的小的施工队伍。这些承包商缺乏对承包工程的基本控制步骤和监督手段， 进而对工程进度、质量造成严重影响。 二、存在问题的主要原因 1、市场发育尚不完善，相关的法律法规及制度滞后，建设交易行为尚不规范，尤其是对业主的违规行为缺乏有效地监督和制约，施工企业法律意识淡薄。 2、不重视合同管理体系和制度建设。合同归口管理、分级管理和授权管理机制不健全， 谁都可以签合同， 合同管理程序不明确， 或有制度不执行， 该履行的手续不履行， 缺少必要的审查和评估步骤。缺乏对合同管理的有效监督和控制。 3、专业人才缺乏建设合同涉及内容多， 专业面广，合同管理人员需要有一定的专业技术知识、法律知识和造价管理知识。很多建设项目管理机构中， 没有专业技术人员管理合同， 或合同管理人员缺少培训，将合同管理简单地视为一种事务性工作。甚至有的合同领导直接敲定由一般办公人员办理合同。一旦发生合同纠纷， 缺少必要的法律支援。 三、完善建筑工程施工合同管理，应该做好以下几方面工作： 1、加强对承包商的资质管理。通过严把建筑承包商资质管理关，从总量上控制建筑施工队伍的规模，解决目前建筑市场上供求失衡与过度竞争问题， 从根本上杜绝压级压价。同时，各级建设行政主管部门要加强对承包商参与市场行为的监督管理， 对承包商的违法行为要严肃处理，维护正常的建设市场环境，确保建筑市场的规范、健康发展。 2、加强工程招投标管理，建立与工程清单相配套的工程管理制度、合同管理制度。国