newsletter-锦天城律师事务所.pdf

NEWSLETTER NEWSLETTER NEWSLETTER * 中国企业应对跨国及跨境商业及投资纠纷之道 随着中国经济的崛起，中国企业在国际经济活动中扮演了举足轻重的角色。 许多中国企业在一般民生消费品至高科技产品的各类产品的开发、生产、销售等 领域交出了傲人的成绩，也为自己带来了庞大的财富。近几年来，中国广大的市 场更是来自全球各地的跨国企业最关注的市场，而各式各样与中国企业有关的投 资活动也不断地在海内外展开。 这些频繁的商业及投资活动除了创造了许多财富之外，也挟带来许多跨国及 跨境的商业及投资纠纷，小至小额货款的境外催讨，大至涉及利益超过数十或数 百个亿的重大股东及投资纠纷。这些纠纷如果处理不当，无疑地将对中国企业在 全球化及国际化的道路上带来许多阻碍及伤害。 对中国企业而言，跨国及跨境法律纷争何时会发生，不易预估，但是可以确 定的是，随着更多中国企业拥有更多财富及资源，更多的跨国及跨境的纠纷将会 发生在中国企业的身上。因为对外国企业来说，现在许多中国企业是他们心目中 的深口袋（deep pocket ），是有赔偿能力的，因此，也成为他们首选的起诉对象 之一。 另一方面，随着海外投资风潮的兴起，许多中国企业在境外设厂、收购及进 行各类的商业及投资活动，这些中国企业再也无法被动地回避向来不熟悉的外国 法律环境、制度及规定等，而必需了解国外相关法规，以求能合法、合规地进行 各类商业活动，谋求在海外的长期及稳健发展。 而中国企业应如何应对这些可能到来的跨国及跨境投资及商业纠纷呢？我 们根据我们多年来协助客户处理相关商业及投资纠纷的经验，总结出下列四个重 要的应对策略，供中国企业参考。 对中国企业而言，处理跨国及跨境商业及投资纠纷的过程将像首次穿过一条 漫长昏暗的隧道，如果欠缺事前的认知及准备和过程中的专业引导，就算能走出 隧道，肯定也将遍体鳞伤。我们希望藉着这些经验的分享，让中国企业可免去穿 过这条漫长昏暗的跨国及跨境纠纷隧道的需要，或就算一定得走它一遭时，也能 预先看到隧道另一端的光芒，而能掌握方向，顺利走出，取得解决跨国及跨境投 资及商业纠纷的制胜先机。 *本文作者：蒋尚仁，上海市锦天城律师事务所高级顾问。美国圣母大学法学硕士及法律博 士。美国加州及纽约州律师。蒋尚仁顾问与锦天城的诉讼律师团队经常协助客户处理各类跨国及 跨境商业及投资纠纷、诉讼及仲裁案件。此外，蒋尚仁顾问曾在上海华东政法大学等大学教授“跨 国纷争解决实务”课程多年及经常对相关议题进行演讲。过去十几年中，并曾多次协助客户处理 大型国际仲裁案及英美跨国诉讼，具有丰富之实务经验。 1 NEWSLETTER NEWSLETTER NEWSLETTER 一． 争取拥有地利 争取拥有地利应是中国企业应对跨国及跨境纠纷一事的首要策略。跨国及跨 境的商业及投资交易对于许多生意人，尤其对许多从事跨国及跨境商业及投资活 动还不算太久的中国企业来说，往往他们对这些交易最关注的重点都在商业条款 上。如何谈到好价钱及取得有利的商业条件，对许多中国企业来说，他们都是高 手。但是大多数中国企业对于交易合同中有关的纠纷解决条款一向是不加以重视 的。从文化习性的角度而言，中国企业也不习惯在与外方洽谈生意时就直接地谈 及将来若发生纠纷时应在何地以何种方式解决等问题。相反地，许多跨国企业在 国际商场上已纵横多年，早期也许也因不熟悉国外法律环境等吃了些亏，但其现 在对处理国际商业及投资纠纷都已具有一定的经验。 此外，每个国家及地区的法律的的适用仅及于该国家及地区的领域范围，而 且就算有些不同国家及地区所颁布的法令看似相同，其实际适用的效果也可能完 全不同，无法也不应以一般经验法则加以推断。而每个国家及地区也具有其独特 的法院及法律体系，例如英美国家的诉讼证据搜集制度与中国截然不同。如果中 国企业能在中国及中国的司法体系下解决其跨国或跨境商业及投资纠纷，中国企 业将能依据其所熟悉的法律制度及习惯作出适切的判断，也较易取得与他们有相 同语言及文化的专业人士的相关协助。 反面来说，如果中国企业必须在其他国家或地区内的审理机构解决该等纷争 时，面对其不熟悉的法律体制、规定、语言及文化环境，即使中国企业在该等纠 纷中较有道理，也会相当的不利。因