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劳动合同变更、解除、终止和续订的法律及实务问题 徐晓丹 合伙人 金杜律师事务所 2010年06月 劳动合同变更、解除、终止和续订的法律及实务问题 目录 劳动合同的变更 劳动合同的解除 劳动合同的终止 劳动合同解除或终止后的权利义务 劳动合同的续订 劳动合同的变更 (1) 企业能否单方变更劳动合同？ 原则：平等自愿、协商一致，企业不得单方面变更劳动合同 例外 劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作 劳动者不能胜任工作 劳动合同的变更是否必须采用书面形式 对“书面形式”的理解和灵活把握 提示：企业应注意保留与劳动合同变更的相关书面文件，如电子邮件、经劳动者签字的面谈记录等 劳动合同的变更 – 案例1 案例1：A公司与B员工在劳动合同中约定：B员工在财务部担任会计职务。在劳动合同履行过程中，B员工主要负责上海分公司的财务工作。然而，经过考核，A公司发现B员工并不能胜任该工作，遂单方决定将B员工的工作内容变更为负责北京分公司的财务工作。B员工认为，A公司单方变更自己的职务违反了劳动合同的约定，因此拒绝办理工作交接手续，并且拒绝到岗上班。 哪些事项的变更属于对劳动合同的变更？ 用人单位可否单方变更劳动合同? 劳动合同的解除 (1) 企业可单方解除劳动合同的情形 立即解除 劳动者严重违反用人单位的规章制度 劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工 作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正 因《劳动合同法》第二十六条第一款第（一）项规定的情形致使劳动合同无效 劳动者被依法追究刑事责任 劳动合同的解除 – 案例 2 案例2 ：因劳动者严重违纪，用人单位单方解除劳动合同 A公司与B员工在劳动合同中约定的办公时间为上午8:30到下午5:30，周一到周五，并且A公司的办公区都安装了门禁系统。从某年2月1日至29日，A公司发现没有B员工的门禁出入记录，因此认定B员工存在连续多日旷工的严重违纪行为。进而，A公司依据公司的规章制度解除了与B员工的劳动合同。 用人单位依法有权以严重违纪为由解除与劳动者的劳动合同。 用人单位应该就劳动者存在严重违纪行为承担举证责任。 在目前的司法实践中，仲裁委员会和法院对用人单位举证责任的要求比较严格 。 劳动合同的解除 – 案例 3 案例3：因劳动者严重失职，用人单位单方解除劳动合同 B员工担任A公司的总经理。在A公司多名员工的劳动合同即将到期前，A公司的人力资源总监多次提示B应及时决定是否与该等员工续签劳动合同。但B始终未予理会，最终导致在合同到期后，大量员工在没有续签合同的情况下继续在A公司工作。随后，有几名员工以A公司未与其签订书面劳动合同为由，提起了劳动争议仲裁和诉讼，要求A公司支付未签书面劳动合同期间的双倍工资，并要求解除劳动关系并由A公司支付经济补偿金。A公司因此遭受了几十万的经济损失。A公司随后以B严重失职，并给公司造成重大损失为由解除了B的劳动合同。 公司是否明确规定了员工的职责范围？ 如何证明严重失职行为以及给公司造成的重大损失？ 劳动合同的解除 – 案例 4 案例4：因劳动者的兼职行为，用人单位单方解除劳动合同 员工B在A公司工作多年，担任管理职务。B在未经A公司的同意下，兼职做C保险公司的保险代理人，并且向A公司的多名同事推销保险。A公司的《员工手册》规定员工不得“受聘于其他单位，不得有其他工作”。经过调查了解，A公司向B员工表明了A公司反对其兼职保险推销员、并向同事推销保险的立场。然而，B员工拒绝承认其存在任何不当行为，并且继续兼职保险推销。A公司因此解除了与B员工的劳动关系。 如何证明员工与其他单位存在劳动关系或劳务关系？ 用人单位的规章制度中应有限制兼职的规定。 劳动合同的解除 – 案例 5 案例5：因劳动者被追究刑事责任，用人单位单方解除劳动合同 乙员工在甲公司任职期间因涉嫌刑事犯罪被依法逮捕。在司法机关对其进行羁押且尚没有对其做出处理决定的时候，其劳动合同到期。公司依据劳动合同到期终止的相关规定终止了其劳动合同，并向其支付了相应经济补偿金。后该员工被判刑。 如员工因涉嫌犯罪被依法逮捕，公司是否有权立即解除劳动合同？ 如果劳动合同存续期间员工被羁押，公司是否有义务向其支付工资？ 劳动合同的解除 (2) 提前30日书面通知或支付1个月“代通知金”的用人单位单方解除 劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的; 劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； 劳动合同订立时