婚姻需通过举行精心设计的仪式方可解除.ppt

第八章 婚姻第一节 概述 一、婚姻的概念 罗马法上的婚姻概念有一个演变的过程。古代婚姻的目的是继血统、承祭祀，以宗族利益为基础，宗教色彩很浓。莫德斯体努斯对婚姻所下的定义称：“婚姻是一夫一妻的终身结合，神事和人事的共同关系。”从这个定义，我们可以看到： 第一，罗马人历来坚持一夫一妻制，不论早期的有夫权婚姻，还是后来通行的无夫权婚姻，甚至非正式婚姻的姘合，都限于一男一女的结合。 第二，是夫妻终身的结合，而不是暂时性的“露水夫妻”，因此，也就不得附加任何期限和条件。 第三，夫妻结婚，生男育女，继血统、祭宗祀，既是世俗事务，又是宗教事务，所以婚姻是宗教与世俗关系的结合。 这个定义实际上反映了罗马早期的婚姻状况，并不符合莫德斯体努斯所处的法学昌明时期的情况。罗马早期的婚姻采取有夫权婚姻的形式，婚姻与夫权结合而不分，有婚姻必有夫权。《十二表法》以后逐渐通行无夫权婚姻，出嫁女子已不像在有夫权婚姻中那样处于夫家的家长权之下，而是和未结婚一样，仍旧处在其生父的家长权之下。帝政以后，除优披特神官仍采用有夫权婚姻外，这样古老的婚姻方式在社会上已不通行。婚姻已完全变成了人事，所以优帝《法学纲要》称“婚姻是一男一女以永续共同生活为目的的结合”。这一定义与莫德斯体努斯的不同，它反映了婚姻已不再以宗族利益和宗教为基础，而着重于婚姻当事人的利益，并尊重当事人本人的意志，妻子在家庭中的地位也得到了改善。 ? 二、夫权 （一）夫权的含义 夫权是指罗马的男性市民对其妻子的支配权。享有夫权的人应当是自权人。已婚的他权人，由于自身仍处于家长权下，他的夫权即为家长权吸收而由家长行使。罗马法规定，在有夫权的婚姻下，妻子的地位与其所生的子女一样，都处在夫权或家长权下。 　夫权与家长权虽同属于罗马的家族权，但二者的区别是显而易见的： 第一，夫权产生于婚姻行为，家长权则取决于出生的事实或收养、认领等行为； 第二，家长可以出养或解放子女，但丈夫不能将妻子出养或解放，而只能离婚； 第三，古代家长对子女有生杀大权，以后改为惩戒权，而丈夫惩罚妻子或休妻，一般要经过亲属会议的讨论，通知妻子的血亲参加。 (二）夫权的取得 有夫权婚姻是市民法上的制度，所以必须经过市民法规定的结婚仪式才能取得。市民法上的结婚方式，有“时效婚”、“买卖婚”和“共食婚”，只有依这三种婚姻方式结婚的才算得上合法婚姻。 时效婚 一、关于时效婚主要的原始文献： 片段一：十二表法第 6 表第 5 条规定：“妻不愿依一年时效而成立有夫权婚姻的，则应每年连续外宿 3 夜以中断时效的完成。” 片段二：盖尤斯《法学阶梯》： 110 ．归顺夫权的方式曾经有三种：时效婚，祭祀婚和买卖婚。 片段三：盖尤斯《法学阶梯》： 111 ．时效婚使得连续一年保持妻子身分的妇女归顺夫权。实际上，妇女通过一年的占有而被时效取得，因而她转入丈夫的家庭并且取得女儿的地位。《十二表法》规定：如果某个妇女不愿意以此种方式归顺夫权，她每年离家三夜，以这种方式逐年中断时效。但是，整个这一规则一方面被法律所废除，另一方面在习惯中也被弃置不用。 （二）由上述原始文献产生的疑问 1、一年时效届满的法律后果究竟是取得夫权还是取得有效婚姻，抑或取得有夫权的婚姻？ 2、妻三夜不归中断时效的法律后果是导致夫权不取得还是婚姻不成立？ 观点一：周枬：罗马早期的婚姻采取有夫权婚姻的形式，婚姻与夫权结合而不分．有婚姻必有夫权。《罗马法原论》 197 页。 观点二： [ 英 ] 巴里 · 尼古拉斯：“同样，如果与某一妇女结婚时没有实行买卖婚，在夫权上的欠缺也可以通过 1 年的同居生活加以弥补”“时效婚表明夫权具有这样一种性质：它是某种附加于婚姻之上的东西：妻子在归顺夫权之前已经结婚了 1 年。《罗马法概论》黄风译 84 页。 观点三：『德』奥托 · 基弗 : “连续三夜中断同居的法律效力是权力 (manus) 不复存在 , 也就是说 , 婚姻能够合法了 , 但是妻子不脱离父权 , 不落夫家 ” “在习俗婚中，一年的同居相当于婚礼，不过这一年当中如果有三个晚上分居，丈夫便不拥有夫权。 ” 《古罗马风化史》姜瑞璋译 12 页。 （三）分析及小结 按照 周 先生的观点，一年时效届满，当事人之间成立有夫权的婚姻，夫权和婚姻同时成立，换而言之，妻三夜不归时效中断导致当事人之间既不存在婚姻也不产生夫权。可见，该连续不断的同居一年是有夫权婚姻的条件。 按照巴里 · 尼古拉斯的观点，婚姻于结婚时成立，一年同居届满取得夫权，也就