适用共同经常居所地法律.ppt

第八章 婚姻、家庭 * 第一节 国际私法调整婚姻家庭关系的特点 一、主要用冲突规范调整，国际上基本上不存在调整涉外婚姻家庭关系的统一实体法。主要解决如何适用各国国内立法和用国际条约中的冲突规范来调整。 A、由于不同国家的道德观念、宗教信仰、自然条件及传统的生活方式和风俗习惯影响，法律规定上有较大差别。 B、由于各国立法差异的因素难以改变。 二、适用属人法的情况多，常导致外国法的适用。 三、重叠性冲突规范常常被采用，即同一涉外婚姻家庭关系要同时符合有关的两个国家的法律规定。 1、各国的婚姻家庭立法对其本国公民多带有强制性，要求公民必须遵守； 2、调整涉外婚姻家庭关系的冲突规范常适用属人法（当事人本国法或住所地法）。 这样就导致同一涉外婚姻家庭关系中，本国法必须遵守，外国法又要适用的情况。 四、援用公共秩序保留原则和出现法律规避的事例都较常见。 外国法规定与法院地法相冲突，导致与法院地的公共秩序相违背； 当事人常采取法律规避手段，改变自己国籍或住所以求实现其结婚或离婚的目的。 五、在涉外婚姻家庭纠纷案件的审理中，法院管辖权显得比较突出。 许多国家都把这类案件列为自己的专属管辖范围。 第二节 结婚 一、结婚的实质要件及其法律适用 结婚主要是结婚的实质要件和形式要件 （一）各国关于结婚实质要件（必须具备和必须排除的条件）的不同法律规定 1、双方自愿 日本、法国法规定未成年人非经父母同意不得结婚。香港规定满16岁，未满18岁结婚必须征得父母或监护人同意。 2、结婚年龄 各国对婚龄的规定通常是根据人的生理状况、社会情况和人口政策等各种因素来决定的。 世界主要国家法定结婚年龄: 韩国：韩国法定结婚年龄：男18岁、女16岁以上。未满20岁者，要申请结婚时必须有父母的同意。女子在婚姻六个月内不能申请再婚，但有医生的妊娠诊断证明可作例外处理。 美国 各州一部分州规定，如双方未满成年人年龄，须经父母同意方可结婚；有的州规定男子不满18岁、女子不满16岁者，即使父母同意也不能结婚；爱达荷、密西西比、新泽西和华盛顿等州则允许年满14岁的男孩、年满12岁的女孩结婚 日本 男18岁，女16岁 俄罗斯 14岁 巴西 16岁 伊朗法定结婚年龄9岁荷兰法定结婚年龄12岁俄罗斯法定结婚年龄14岁法国法定结婚年龄15岁美国法定结婚年龄16岁韩国法定结婚年龄16岁世界大多国家都是16岁 或18我国目前的法定婚龄是世界上定得最高的 3、当事人之间无近亲关系 各国法律都规定直系亲属不能结婚，但对旁系血亲不能结婚的亲等及范围则有不同的规定。 4、禁止重婚 一夫一妻问题。目前除穆斯林国家、少数非洲国家和印度正统教徒外，世界各国均现定一夫一妻制。1966年颁布的《穆斯林婚姻法》则允许一个男子可同时拥有四个妻子。 5、结婚双方不能违反法律禁止性规定。 如有生理缺陷、不治之症、精神病患者结婚的规定。瑞典禁止癫痫病人结婚；美国规定精神病患者不能结婚，有7个州禁止传染病人在传染期结婚。西班牙、奥地利限制基督教徒和非基督教徒结婚。日本禁止女方在解除前婚登记之日起六个月内结婚。法国则有双方协议离婚者，三年内均不得再结婚的规定 （二）结婚实质要件的法律适用 1、婚姻举行地（缔结地）法 2、当事人属人法 A、丈夫的属人法B、各自的属人法C、法院地法D、其他法律 无国籍人适用住所地或惯常居所地法 3、混合制 A、以婚姻举行地法为主，兼采当事人住所地法或本国法 如1987年《瑞士联邦国际私法》第44条规定：“在瑞士举行婚礼的实质要件由瑞士法律支配；外国人之间结婚如果不符合瑞士法律规定的要件，但满足当事人一方本国法规定的要件，仍然可以举行。” B、以当事人住所地法或本国法为主兼采婚姻举行地法 如1979年《匈牙利国际私法》37条和38条规定了婚姻的实质要件依当事人的属人法，但是如果外国人要在匈牙利结婚就必须符合匈牙利法的规定。前南斯拉夫、德国等国家采用这种制度。 混合制较灵活，日益受到重视。 二、结婚的形式要件及法律适用 （一）形式要件的法律冲突 1、民事登记方式。中、日、美一些州、法国、比利时。 2、宗教仪式。西班牙、希腊、马耳他等多国要求按天主教徒教规举行。伊斯兰教婚姻要在法老面前举行仪式。巴西、丹麦、瑞典和挪威，允许当事人在以上两种方式中任选一种。 3、领事婚姻。它是指在驻在国不反对的情况下