法律效力与道德过程结合的法理分析——一个规定引发的思考.pdfVIP

13：鳢 盥Q：鳢，2Q!三 壹生型堂 2Q 法律效力与道德过程结合的法理分析 …个规定引发的思考 口张敏 (浙江财经学院法学院浙江杭州3l0018) 摘要：本文是对于河北省高级人民法院通过的《人民法院量刑指导意见(试行)实施细则》其中一条规定的法理思考，主要从法律和道德的关系方 面进行考量，以富勒的理论为主，吸收了康德的纯粹的道德观、哈特对于道德的法律强制的批判等思想，分别论述了道德之于法律的可行性、必然 性、合理性和合法性。本文是以理论的引导为基础，重在引发对于规定中亲情伦理和法律权成的思考。笔者通过分析认为，此规定无论于道德价 值，还是于法律的价值，都是存在缺陷的。 关键词：法律的道德性；纯粹的道德；道德的法律强制 一、引言 具有道德的价值的，也是具有可行性的，是真正的”大义灭亲”。若是掺 2010年9月29日，河北省高级人民法院通过《人民法院量刑指导 杂了对于法律的畏惧一刑罚罪名的确立，抑或是基于少于或等于百分之 意见(试行)实旌细则》，规定：被告人亲属举报被告人犯罪，提供被告人 二十基准刑的减量的追求而为之，便如康德所说，”这行动的标准缺少 隐匿地点或带领司法人员抓获被告人，以及有其他协助司法机关侦破 了道德的意义”。 案件、抓获被告人情形的，可以酌情减少被告人基准刑的20％以下。这 (二)愿望的道德与义务的道德一必然性分析 一规定引发了各界关于”大义灭亲”这一行为立法的争议。有的入认为， 在富勒的思想当中，愿望的道德和义务的道德是在如下几个方面 它是现代法制和传统道德的最佳组合，降低了司法成本；有的人认为， 存在区别⑨： 它既不合法也不合理，因为法律上已经规定了量刑的标准：还有人认为， 第一，表现形式不同。愿望的道德是对人的一种美好希望，经常表 包庇自己亲人犯罪同样也会受到法律的处罚，而”酌情减少被告人基准 现为赞扬、忠告、鼓励等肯定的形式。而义务的道德是每个良好秩序的 刑的20％以下”这样的规定。恰是亲情的真正体现，不应该称为”大义灭 社会中人们必须遵守的社会规范，任何人都不能违抗，它常常以否定的 亲”，而应是”大义护亲”或”大义帮亲”。① 形式表现出来。 以上的观点都有一定的道理。但是，本文的着眼点并非刑法上的 第二，违反两种道德的结果不同。愿望的道德是关于幸福生活以 量刑与刑罚的轻重，而是试图从法理的角度论述这个规定的可行性、必 及使人类能最大限度地实现的完善的道德。如果有人在追求这方面的 然性、合理性和合法性。在法理学的发展史上，我们可以看到法律与道 道德上取得成就，人们将会称赞他：如果失败了，人们也不会谴责他，而 德的关系问题一直是一个争论不休的话题。自然法学派从道德与法律 只会感到惋惜或者表示轻蔑。义务的道德作为社会生活的最低限度的 的对立统一层面来审视两者的关系，主张道德是法律的内在本质和基 条件和基本要求，人们不会因为某人遵守了它就称赞他，但是如果有人 础。19世纪中叶兴起的实证主义法学派以道德和法律之间并无必然联 违反了它就必定会受到谴责和惩罚。由此可知，在义务的道德中”惩罚 系的”分离说”来抗衡自然法学派的”基础说”(或”融合说”)。社会法学 优先于奖励”。 派则主张道德与法律之间既是相对分离的，又有着相互结合的内在联 第三，内容不同。愿望的道德是对美好生活和至善的一种追求．而” 系。本文中，笔者将主要以新自然法学派的代表人物富勒关于”愿望的 美好生活”、”至善”作为两个抽象的概念，人们并不知道其具体的内涵。 道德和义务的道德”之思想为轴，从道德和法律的关系角度阐述笔者对 而义务的道德是有秩序的社会存在的必要条件，它规定了一些基本规 于此规定的理解。 则，是切实可行的行为规范．在区分义务的道德与愿望的道德时，富