将交易中的陈述打包：并购交易中的陈述与保证保险-NortonRose.PDF

将交易中的陈述打包：并购交易中的陈述与保 证保险 Morton E. Grosz 和 Daniel A. Rabinowitz 并购交易的律师均知道，在出售方违反陈述和保证条款（“R＆W”）时，收购方所能获得的赔偿是交易架构设 计、文件起草和执行的重要内容。业务的出售方（如果出售方在交割后仍然存续）通常需要就这种违反R＆W行 为及违约行为提供约定的赔偿。在某些情况下，收购方对出售方的信用心存疑虑，赔偿就会借助将部分购买价 格资金交由第三方托管。但是，托管有时并不能给收购方提供全面的保护，或者是因为托管的资金不足，或者 需要通过诉讼的方式才能获得。同样，出售方通常也反对使用托管，这将占用资金很长一段时间。 对R＆W违约风险再分配相关的一种解决方法由保险业提 收购方和出售方有明显的动力获得R＆W保险。从基础而 出。许多保险人均提供针对R＆W的保险，对出售方出现的 言，出售方寻求减少或消除出售协议中出售方违反陈述和保 R＆W违约（在第一人保险情况下）向收购方承保，或者，向出 证条款所带来的风险。相反，收购方寻求对出售方违反陈述 售方承保因这些违约而赔偿的收购方的损失（在第三人保险 和保证条款所带来损失的保护，无论这些损失是否全部不 情况下）。本文将重点讨论这种特殊保险的主要应用及特点， 在适用的赔偿条款范围之内或部分在范围之内，以规避出售 包括对R＆W保险对特定交易动态过程可能产生的影响进行 方无力支付赔偿所带来的风险。 探讨。 当然，尽管出售方和收购方的R＆W保险单具有某些共同 的特征，但是他们在一些主要方面还是存在区别。例如，尽 在交易中的目的和作用 管所有这些保险单均是以索赔发生制为基础（如，针对R＆W 因为R＆W保险能够以独立第三方身份向出售方或收购方提 违约的索赔必须在保险期限内提出才有效），R＆W保险期 供保护，它能够使被保险方在出售协议的某些条款方面更加 限对于出售方和收购方而言还是有明显差异。出售方的保险 灵活，包括陈述和保证的范围、在赔偿条款中适用的扣减和 期限与出售协议中适用的延长期限具有典型的一致性（或有 最高额限制、主张赔偿所适用的约定期限及出售方是否需 稍许延长以给提交通知留出时间）。如果在特定交易中不如 要和将多少收购价款放到托管账户以保证其赔偿责任的履 此做，出售方就会面临对超过保险期限的违约承担赔偿的风 行。因此，R＆W保险能够帮助缩小双方谈判的差距，并能能 险。同样，在出售方为被保险人的情况下，如果收购方不考虑 够通过减少或取消托管要求使出售方更大程度、更多地获得 是否损失会通过合同获得赔偿，保险期限就会在出售协议延 全部出售收益，同时也能向有意赢得交易的收购方提供竞争 长期限基础上再延长（但一般不会超过6年）被延长。　 优势。 与此类似，出售方保险单中的保险限额可能不会比出售 协议中的赔偿限额高很多（加上一些额外的出售方的抗辩成 保险的类型：买方 vs.卖方 本），而出售方可能希望保险范围要超过赔偿限额，同时在 保险单可以根据收购方和出售方的特定目的进行定制。因 确定任何自留额时还要考虑到出售方的赔偿额。 此，保险范围确定（出售协议中全部陈述和保证条款或仅 对保险范围也有区别。出售方不会对其自己的欺诈行为 限于特定的陈述和保证条款）、保险期限、保险限制和其它 购买保险，但是收购方的保险单将包括出售方的欺诈行为。 经济条款可以根据出售协议及被保险人最担心的风险进行 相反，收购方的保险单不会包括收购方已经知晓的出售方 制作。 陈述违约，尽管出售协议中包含赔偿限制条款（pro-