《劳动合同法理解及应用》之劳务派遣用工制度(二).doc

《劳动合同法理解及应用》之劳务派遣用工制度(二)编者按 为帮助大家准确理解和应用《劳动合同法》，劳动和社会保障出版社组织专家以实用案 例形式编写了《劳动合同法理解与应用》一书。本书通过案例深入浅出地解读《劳动合同法》 的相关法条，形象、直观地展现《劳动合同法》施行之后，人力资源管理各环节应做出的调整，以避免因人力资源管理的制度缺陷给企业事业单位用工带来高昂的成本，并面临不必要的法律风险。本刊将陆续选载书中部分实用案例及经典分析。 派遣单位与用工单位应如何订立劳务派遣协议 【案例】 还有一个多月才到一年一度的元宵佳节，某食品公司就已经迎来了这一年度的订购高峰期，由于前期广告宣传做得比较到位，今年的订单比去年增长了将近50%。 面对厚厚的一沓订单，总经理却高兴不起来。原来，订单所要求的生产能力已经远远超出了公司现有的生产能力，即使所有生产线的员工都加班加点也不可能按时完成订单的任务。当初下订单的时候只想着多多益善了，根本没考虑到公司自身的生产能力。但是把眼看就要吃到口的肥肉拱手让给竞争对手，这样的做法总经理是万万不能接受的。 公司连夜开会讨论如何迅速扩大生产能力，人事部主任提出了一个让大家眼前一亮的主意：“现在很多公司都使用劳务派遣工，主要就是解决像我们这样的临时性人员短缺问题，不用和这些劳动者签劳动合同，只要和派遣单位签一份协议就好了。发工资、缴保险、调档案之类的事情都不用我们管，可以节省很多精力和财力……” 大家都觉得这个主意不错，非常适合公司目前的情况，可以尝试一下，但是对于该怎么签这个所谓的协议不太了解，“是不是跟合同似的？”“一定要签这个协议吗？”“应该包括哪些内容呢？” 这是一个有关劳务派遣协议的案例，涉及劳务派遣协议该如何订立以及协议的内容和期限问题。 《劳动合同法》第五十九条规定：劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。本条规定包含三层意思： 1．派遣单位与用工单位应当订立劳务派遣协议 劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（即用工单位）订立劳务派遣协议。 劳务派遣协议是劳务派遣单位与用工单位在平等自愿、协商一致的基础上订立的一种要式法律文件，双方约定由派遣单位按照用工单位的岗位要求将适合的劳动者派遣到用工单位工作一定的期限、接受用工单位的指挥和管理，并替用工单位按月给劳动者支付一定数额的劳动报酬和缴纳社会保险费等；由用工单位按照一定的标准提供必要的劳动保护和劳动条件，并支付给派遣单位一定数额的劳务费用以及约定双方违反该协议的责任承担等问题。签订派遣协议是劳务派遣中一个不可或缺的环节，应该引起重视。不少劳务派遣纠纷就是双方没有签订书面派遣协议，或者某些关键协议条款没有明确规定而引起的。 2．劳务派遣协议应当包括的内容 劳务派遣协议应当明确派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。 然而，在实际操作过程中，许多用工单位对于派遣协议没有给予足够的重视，有些协议内容模棱两可，表述得不准确、不到位，有的甚至缺失必备的内容，比如没有在协议中约定社会保险费的数额和支付方式、没有明确违反协议的责任承担问题等等。这种做法具有很大的法律风险，用工单位的这种做法非但不会免除自身的法律责任，当发生劳动纠纷时反而会因为缺少充足、对自身有利的书面证据而带来不必要的麻烦。因此，比较明智的做法是在充分而全面协商的基础上，明确规定双方的权利和责任以及违约事项，这既保证了协议的顺利履行、排除了任何一方的投机心理，在发生纠纷的时候又便于责任的归置和裁决。 3．用工单位不能将连续用工期限分割订立多个短期劳务派遣协议 【案 例】 昆明某花卉进出口公司计划采用劳务派遣的方式招用若干名从事花卉搬运的工人，于是人事经理找到当地一家颇具规模、口碑也不错的劳务派遣公司。派遣公司正好有合适的人选，于是双方开始就劳务派遣协议的期限和内容等进行协商。按照工作要求，花卉进出口公司计划与该劳务派遣公司签订为期10 个月的派遣协议，共派遣18 名工人。 但是花卉进出口公司因为第一次采用劳务派遣的用工方式，对派遣人员的实际工作表现以及是否服从公司的管理约束有所怀疑，经与派遣公司协商后，最终签订了为期5个月的劳务派遣协议，协议中约定了要派遣的岗位、人员数量、劳动报酬和社会保险费的数额和支付方式等，并约定如果双方合作顺利，5 个月后再