仲裁与ADR业务团队理论研讨-山东德衡律师事务所.PDF

国际业务中心 仲裁与ADR 业务团队 2016 年9 月21 日｜第3 号 仲裁与ADR 业务团队理论研讨 【研讨主题】 中国企业国际化风险管理之争议解决 【研讨笔记】 改革开放以后，不少中国企业通过参与来料加工、进出口贸易和服务外包等项目融入到世界经 济和国际市场之中，渐渐地成为全球产业链的一个重要环节。入世以后，中国进出口贸易出现了井 喷式增长，为中国企业积蓄了大量的外汇储备。在巨大的外汇储备支撑下，中国企业借助2008 年 全球金融危“机”扬帆出海，不少企业颇有斩获。如，2008 年，中联重科联手弘毅投资、高盛集 团和曼达林基金收购了世界第三大混凝土机械制造商意大利CIFA 公司100%的股权；2009 年6 月， 中国五矿集团以13.86亿美元收购OZ Minerals 公司旗下8 个生产矿山，以及其他处于勘探和开发 阶段的资产；2011 年，中国三峡总公司以35.26 亿美元的对价收购葡萄牙电力公司(EDP)21.35%的 股权；2011 年中国航空汽车工业控股有限公司收购美国通用汽车旗下的耐世特汽车系统公司；2013 年三一重工完成了对世界混凝土机械巨头德国普茨迈斯特公司 100%股权的并购……同时，也有不 少中国企业因遭遇了贸易或投资争议而折戟沉沙。笔者认为，中国企业国际化进程的涉外法律争议 可以划分为传统和非传统两大类型。传统法律争议指国际货物、服务、知识产权贸易和中外合资、 合作中出现的争议；非传统法律争议指晚近出现的对外直接投资、对外劳务合作和国际工程承包活 动中出现的争议。如果说一般法律问题对应风险管理，争议解决则对应更高一个层次的危机管理。 德衡律师集团客户通讯 ▪ 仲裁与ADR 业务团队 第 3 号 第 1 / 7 页 （一）传统涉外争议 传统涉外争议主要涉及到国际货物买卖、中外合资合作、知识产权保护方面的纠纷。从涉外争 议风险管理的角度来看，国际商品买卖合同纠纷和中外合资合作经营纠纷是早期我国企业面临的主 要争议问题。 虽然国际货物买卖和销售争议有相当长的历史，发生频率也相当高，但是直到现在，中国的进 出口企业仍然面临着类似的问题，只是随着贸易形式的丰富和互联网的发展，情况更加复杂和繁复 化了。比如，在贸易主体方面，外方当事人往往会利用虚构的贸易主体或者利用基本没有履行能力 的离岸公司与国内企业开展贸易。当发生纠纷时，往往这样的外方企业没有偿债或执行能力，导致 即使国内企业拿到胜诉判决或裁定也只是一纸空文；在结算工具方面，信用证欺诈则比较常见，如 外方受益人利用伪造的单据进行欺诈或者外方开证申请人在信用证中设置软条款等，这些欺诈的结 果往往导致国内企业财货两空，损失惨重；在国际货物运输方面，常见的倒签提单、预借提单、以 保函换取清洁提单、无单放货、利用租船合同进行欺诈等等都是货物运输环节存在的风险；在货物 质量方面，基于国际贸易本身的远距离和跨境的特点，货物质量方面的问题是大部分国际贸易纠纷 的起因之一，货物质量方面的问题表现也比较多样化，如以假货充当正货、以瑕疵产品替代合格品、 利用质量条款的不完善或己方的专业地位进行质量欺诈。对于货物质量问题往往事后救济的成本较 高，因此事先预防尤为重要；在国际贸易的争议解决方式方面也存在一些风险，比如外方利用其熟 悉国外仲裁法律及仲裁规则等设定仲裁协议，在纠纷发生时国内企业因该仲裁协议被认定无效或者 仲裁裁决无法获得承认与执行而无法通过仲裁保护自己的合法权益。 同时，大量中国出口企业面临海外商帐追收的问题。特别是小额出口中，相对高昂的法律救济 成本让不少中国企业望而却步，不得不去算一本经济帐，认为不如放弃追收和维权合算，放纵姑息 了海外债务人，也助长了一些不法分子利用跨国法律漏洞欺诈中国企业的嚣张气焰。在这一方面 中信保做了不少工作，维护中国企业的合法权益。根据这种情况，一部分中国企业开始意识到了解、 熟悉国际贸易规则和惯例的重要性，审慎的选择交易伙伴，详细考查交易伙伴的经营实力，选择正 确 的支付手段。然而，仍然还有一些新开立或经验不足的中国企业从事国际贸易时，偶尔会犯一 些低级或疏忽大意的错误，给自己造成难以挽回的损失。 对于中外合资合作争议、涉外知识产权保护争议，如商标被抢注、展会中被查封、保全、专利 诉讼、电影、书籍等出版物、软件侵犯著作权，西方国家对中国企业两反一保案件等，更是中国企 业国际化过程中无法绕过的重大障碍。 （二）非传统涉外争议