2004年司法考试真题(卷三)答案及详解.doc

2004年国家司法考试试题解析——试卷三 　　一、单项选择题，每题所给选项中只有一个正确答案。本部分1—50题，每题1分，共50分。 　　1.下列关于民事权利的表述哪一个是错误的？ 　　A.抵销权是一种形成权 　　B.知识产权是一种支配权 　　C.债权请求权不具有排他性 　　D.支配权不存在对应义务 　　【答案及解析】：D 支配权是对权利客体进行直接的排他性支配并享受其利益的权利。人身权、物权、知识产权中财产权等属于支配权。请求权是特定人得请求特定他人为一定行为或不为一定行为的权利。债权是典型的请求权。形成权是依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利。撤销权、解除权、追认权、抵销权等都属形成权。 　　2.甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务。下列选项哪一个是正确的？ 　　A.丙退伙后对原合伙的债务不承担责任 　　B.丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任 　　C.丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任 　　D.丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任 　　【答案及解析】：B 民通意见第53条规定：合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。 　　3.甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同。乙调离后，又持盖有甲公司公章的合同书与尚不知其已调离的丙公司订立一份合同，并按照通常做法提走货款，后逃匿。对此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同，甲公司认为该合同与己无关，予以拒绝。下列选项哪一个是正确的？ 　　A.甲公司不承担责任 　　B.甲公司应与丙公司分担损失 　　C.甲公司应负主要责任 　　D.甲公司应当承担签约后果 　　【答案及解析】：D 表见代理是指虽无代理权但表面上有足以使人信为有代理权的代理。表见代理发生有权代理之效果，即有本人而非行为人负代理行为的效果。 　　4.甲于1972年将房屋出典给乙，典价5000元，典期20年。1992年典期届满，甲以5000元向乙回赎，乙主张甲必须以该房现价3万元回赎。依照有关法律规定，甲应按照哪一价款回赎典物？ 　　A.5000元 　　B.3万元 　　C.1.25万元 　　D.1.5万元 　　【答案及解析】：A 回赎是出典人向典权人提出以支付原典价消灭典权的单方行为。回赎是出典人的权利，它只需要出典人一方的意思表示并支付原典价即可，不必取得典权人的同意即产生效力。 　　5.甲向乙借款5万元，还款期限6个月，丙作保证人，约定丙承担保证责任直至甲向乙还清本息为止。丙的保证责任期间应如何计算？ 　　A.主债务履行期届满之日起6个月 　　B.借款发生之日起2年 　　C.借款发生之日起6个月 　　D.主债务履行期届满之日起2年 　　【答案及解析】：D 担保法解释第32条第2款规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。 　　6.甲向乙借款20万元，以其价值10万元的房屋、5万元的汽车作为抵押担保，以1万元的音响设备作质押担保，同时还由丙为其提供保证担保。其间汽车遇车祸损毁，获保险赔偿金3万元。如果上述担保均有效，丙应对借款本金在多大数额内承担保证责任？ 　　A.7万元 　　B.6万元 　　C.5万元 　　D.4万元 　　【答案及解析】：B 担保法第28条第1款规定：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外债权承担保证责任。抵押人对抵押物价值的减少无过错的，抵押权人有权在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。 　　7.甲有天然奇石一块，不慎丢失。乙误以为无主物捡回家，配以基座，陈列于客厅。乙的朋友丙十分喜欢，乙遂以之相赠。后甲发现，向丙追索。下列选项哪一个是正确的？ 　　A.奇石属遗失物，乙应返还给甲 　　B.奇石属无主物，乙取得其所有权 　　C.乙因加工行为取得奇石的所有权 　　D.丙可以取得奇石的所有权 　　【答案及解析】：A A对B错，遗失物不是无主财产，只不过是所有人丧失了对于物的占有，不为任何人占有的物；C错，加工是指在他人之物上附加自己的有价值的劳动，使之成为新的财产；D错，丙虽是善意地取得奇石，但未支付对价，且占有人乙的占有并非基于所有人的意思取得，所以不成立善意取得。 　　8.甲向乙订购15万元货物，双方约定：“乙收到甲的5万元定金后，即应交付全部货物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的2万元定金。下列说法哪一个是正确的？ 　　A.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立 　　B.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效 　　C.实