最重要----劳动合同法企业应对策略培训班讲稿李明科.doc

《劳动合同法》应对二、对员工入职审查时的法律风险防范? ????劳动合同中的试用期，一般是指在劳动合同期限内，劳资双方为互相了解和考察约定的一段时间，他不是劳动合同的必备条款，但也是《劳动合同法》很重要的一项内容。 ? （一）劳动合同试用期限（与劳动合同期限挂钩） ? 劳动合同期限???????????????????????????? ? 试用期期限??? 3个月以下的或以完成一定工作任务为期限的?????? 不得约定试用期??? 3个月以上1年以下的??????????????????????????? 不得超过1个月??? 1年以上3年以下的??????????????????????????????不得超过3个月??? 3年以上的或无固定期限劳动合同的?????????????? 不得超过6个月 （二）试用期次数 ?? ?同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期，试用期应包括在劳动合同期限之内。劳动合同仅约定试用期的，该试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 ? (三）试用期最低工资 ????《劳动合同法》对试用期工资作了明确规定，劳动者在试用期的工资不得低于“本单位相同岗位最低档工资”或者“劳动合同约定工资”的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 （四）试用期劳动合同的解除 ????实践中，试用期用人单位随意解除劳动合同的现象十分严重，为遏制部分用人单位恶意使用试用期，《劳动合同法》首次做出明确规定：劳动合同法第二十一条：在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。 ? （五）违反试用期规定的赔偿金 ? 用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的：由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。 用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同（包括试用期解除劳动合同）?劳动者要求继续履行劳动合同的：用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行或已不能继续履行的，用人单位依照47条的经济补偿标准的2倍支付赔偿金。 1、用人单位违反劳动合同法规定与劳动者约定试用期的情形主要包括：??? A:约定的试用期超过法律规定的最高时限的； ??? B:同一用人单位与同一劳动者约定了超过一次的试用期的； ??? C:以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，约定了试用期的；??? D:劳动合同仅约定试用期或者劳动合同期限与试用期相同的。 ??? 2、如何理解“以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间支付”赔偿金？ ? 举例：假定劳动者与用人单位签订的劳动合同期限为三年，按照劳动合同法规定，试用期不得超过6个月，但该用人单位与劳动者签订了1年的试用期，并约定试用期满后月工资为3000元。劳动者已履行8个月的试用期。????分析：约定1年的试用期已经超过6个月的最高上限，支付赔偿金的期间为：已经履行的试用期-法定试用期期，月工资标准按照试用期满工资即3000元，因此：3000×（8-6）=6000元。 ? 3、应当指出的是： ??? A:该赔偿金的支付针对约定的违法试用期，且劳动者已经实际履行，对于劳动者尚未履行的，不需要支付赔偿金；??? B：支付赔偿金不能代替正常的劳动报酬，在违法约定试用期需支付赔偿金的前提下，用人单位除了向劳动者支付赔偿金外，还要按照试用期满的月工资每月支付劳动报酬，实际等于向劳动者支付双倍的工资，这个代价是很大的。 ??? C：用人单位应当向劳动者支付赔偿金的期限为超过法定试用期的期限，在上例中，如果劳动者实际只履行了5个月的试用期，则用人单位不需要向劳动者支付赔偿金，但要改正违法行为，将试用期的约定限定在法定的最高时限内。 ??? D：用人单位为了规避法律、约定试岗、适应期、实习期等，这些都是变相的试用期，其目的无非是为了将劳动者的待遇下调，方便解除劳动合同，在《劳动合同法》下，为避免不必要的纠纷，建议用人单位将这些情况明确按照试用期对待。 七、劳动合同必备条款 ? 1、用人单位的名称、住所和法定代表人或主要负责人； 2、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； 3、劳动合同期限； 4、工作内容和工作地点； 5、工作时间和休息休假； 6、劳动报酬； 7、社会保险；（主要：医疗、养老、失业、工伤、生育保险） 8、劳动保护、劳动条件和职业危害防护； 9、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项需要注意的是，如果劳动合同缺乏必备条款，虽然不影响劳动合同的履行，但劳动行政部门可以依照