抵押人转让已登记的抵押物，未通知抵押权人或未告知受让.docVIP

抵押人转让已登记的抵押物，未通知抵押权人或未告知受让 案情简介： 1996年12月18日，某制药厂与A银行行签订《最高额抵押合同》，约定某制药厂以其房屋、机器设备、土地使用权，对其1996年12月18日至1999年12月18日之间向A银行的贷款在380万元限额内提供抵押担保，抵押物由工商行政管理部门办理登记。1998年5月13日，某制药厂被其上级主管部门某区工业经济局(以下简称某工业局)转让给B公司。1998年11月5日，B公司又与本案原告C公司签订《B公司出让其下属某制药厂协议书》，约定：B公司将收购某制药厂的全部资产(包括厂名、商标、药品批准文号、生产工艺文件、药品生产企业合格证等无形资产和土地使用权、生产厂房设备、交通工具、通讯工具、办公用品等有形资产以及债权)出让给C公司，由C公司承担原制药厂的全部债务和经济责任。协议生效后，C公司向A银行支付了某制药厂的借款利息。 1998年12月12日，原告C公司与被告D公司签订《资产折换协议书》约定：一、C公司将原制药厂的土地使用权及地上所有建筑物、附属物，与D公司等量资产折换后转让给D公司；二、D公司以450万元资产折换C公司上述资产，折换后D公司拥有某制药厂全部土地使用权及地上建筑物、附属物的所有权；三、签订合同时，D公司给C公司支付20万元保证金；合同生效，双方共同办理好D公司的土地使用证并交付给D公司后，D公司再给C公司支付130万元保证金；150万元保证金的同期银行贷款利息由C公司承担，D公司在结算时扣除；四、D公司新建的厂房完工后，C公司必须在30日内将某制药厂设备搬入新厂，以便D公司进场建设；C公司搬迁到新厂后，即与D公司组成移交小组进行资产移交；五、一方违约必须向对方支付违约金25万元，造成损失的赔偿损失。该《资产折换协议书》签订时，百花公司既未向抵押权人遵义工行通知，也未将财产抵押情况向受让人浩鑫公司告知。同年12月22日，百花公司与浩鑫公司签订《资产折换补充协议(一)》，约定：一、D公司向百花公司支付的150万元保证金，C公司只承担其中100万元的同期银行贷款利息，剩余50万元的利息由D公司自行承担；二、D公司对某制药厂厂址进行土地开发的一切费用，由D公司承担。1999年2月3日，C公司与D公司签订《补充协议(二)》，约定：一、本补充协议签订之日，D公司应向C公司支付300万元保证金；扣除已支付的40万元，再需支付260万元；C公司承担其中250万元的同期同类银行贷款利息；利息从付款翌日起，每季度末由百花公司支付给D公司；二、新建厂房保证在一年内竣工。如不能按期竣工，谁的原因谁负责；三、自D公司新建的厂房及车间竣工交付日起30日内，C公司如不能将某制药厂使用的土地交给浩D公司，则应每月向D公司交纳租赁费5万元，直到土地交付时止。之后，D公司向百花公司付款340万元，并根据C公司提供的地籍资料，申办了土地使用权预登记证，将某制药厂的4517.6平方米土地变更为D公司的住宅建设用地。2000年11月1日，C公司与D公司签订第三份补充协议，约定：一、C公司收取D公司的340万元，加上应承担的银行利息366 172.63元，作为已支付的置换土地款。按450万元资产总价扣除前述款项后，D公司还应向C公司支付733 827.37元，此款应在本协议生效后的11月8日支付；二、D公司付款后3个月内，C公司必须将土地及地上建筑物、附着物全部交付给D公司。C公司搬迁之前，须向D公司支付租金，租赁合同另行签订；三、任何一方未按本协议条款执行，则应向另一方承担20万元违约金，并承担继续履行义务。此后，D公司向C公司指定的账户汇入733 827.37元。 在C公司与D公司签订资产折换协议后，A银行曾以C公司为被告、D公司为第三人，提起过借款担保合同纠纷诉讼。考虑到A银行并非想占有抵押财产，而是为了收回其发放的贷款，如果确认《资产折换协议书》无效，无疑会给善意的D公司造成巨额损失，故在借款担保合同纠纷案中，法院判决：在C公司不能清偿A银行的债务时，由D公司代为清偿；D公司代偿债务后，取得对C公司的追偿权，同时A银行的抵押权消灭。D公司履行了上述判决确定的代偿义务。D公司在尚未履行完上述判决确定的代偿义务之前，C公司起诉D公司，认为其折换的资产在转让前，已经被抵押给A银行，并且办理过抵押登记。请求依照《中华人民共和国担保法》(以下简称担保法)第四十九条第一款的规定，确认原告与被告签订的《资产折换协议书》及其补充协议无效。 关键问题： 一、在未通知抵押权人和未告知受让人的情况下，抵押人转让已办理登记的抵押物，转让合同是否绝对无效? 二、债务履行以后，抵押权的消灭时间在诉讼中有无必要认定?是否必须在一审起诉前，消灭主债务，才能认定转让行为有效? 三、《担保法》地四十九条第一款规定的主张转让合同