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多维视点 （侯雪梅 刘加昶）临摹作品商业化利用中的法律问题 临摹作品商业化利用中的法律问题 1,2 3 侯雪梅 刘加昶 （1. 北京大学法学院，北京100862 ；2. 北京工商大学法学院，北京100037 ； 3. 中国建设银行总行法律合规部，北京100032 ） 摘 要：我国 《著作权法》对临摹作品的法律属性界定不明，实务界与理论界观点不一。合理的解决方案 是，对临摹作品进行个案认定，承认具有独创性的临摹作品为演绎作品，可享有著作权。侵权的临摹作品仍 然享有著作权，但侵权人需对原著作权人承担侵权责任。判断临摹作品的商业利用行为是否构成侵权，取决 于利用行为本身是否侵犯了他人的合法权益。至于过错的有无，只应影响到利用人损害赔偿责任的承担。 关键词：临摹作品；著作权；商业化利用；侵权 中图分类号：DF523 文献标识码：A 文章编号：1003-9945(2010)03-0071-05 引言： “漫画”临摹案引发的思考 的著作权人的权利如何保护？第三，利用临摹作品的商家 智障儿童小明酷爱画画，其父为其买来某知名漫画 何时需对原作品著作权人承担侵权责任？第四，著作权侵 家小米的漫画书供小明临摹。恰逢某国际赛事举办在即， 权责任的成立是否必然意味着侵权损害赔偿责任的承担？ 为配合赛事主题，举办方面向全国征求儿童画作品，其父 对上述问题，理论界及实务界各有不同看法。笔者不揣浅 挑选了一幅小明临摹的漫画，署名小明后参赛。其时，某 陋，尝试加以探讨，以求抛砖引玉。 商业银行为配合该国际赛事发行一款银行卡，经举办方推 一、临摹作品的独创性 荐，选中署名小明的作品用在银行卡上，并向小明支付了 （一）我国的相关立法 合理的使用费。该知名漫画家得知此事后，以该商业银行 关于临摹作品是否享有著作权的问题，我国著作权 侵犯其著作权为由提出抗议，要求该商业银行停止侵权， 立法存在由态度鲜明到模糊不清的变化。1990年的 《著作 赔偿损失。 权法》第52条曾规定： “本法所称的复制，指以……临摹 这则由临摹作品引发的著作权纠纷，在我国司法实 等方式将作品制作一份或者多份的行为”，将临摹作品等 务中其实并不鲜见。近年来，随着人们对文化生活的要求 同于复制作品。但是在2002年修改后的著作权法第10条的 提高，艺术品交易市场日趋活跃。在绘画、书法等艺术品 规定中，将临摹从复制方式中去掉了。最高人民法院于同 交易中，相当一部分作品是临摹品。但是，由于我国 《著 年10月15 日施行的 《关于审理著作权民事纠纷案件适用法 作权法》对临摹作品是否享有著作权没有明确界定，围绕 律若干问题的解释》则在其第18条第2款规定 “……对前 临摹作品引发的著作权纠纷不断出现。在 “漫画临摹案” 款规定艺术作品的临摹、绘画、摄影、录像人，可以对其 及其他诸如此类的著作权纠纷中，矛盾焦点均围绕以下问 成果以合理的方式和范围再行使用，不构成侵权。”对于 题展开：第一，临摹作品是原作品的复制品还是可享有著 《著作权法》的这种变化，有人认为，著作权法肯定了临 作权的新作品？第二，临摹作品被商业化利用时，原作品 摹作品不等于复制作品，可以享有著作权。但也有人认 收稿日期： 修回日期： 2009-01-08 ； 2010-01-13 作者简介：侯雪梅(1972 －), 女, 汉族, 山东东阿人, 北京工商大学法学院副教授, 北京大学法学院2009级博士研究生, 研究方向为民商法。 刘加昶(1972 －), 男, 汉族, 山东五莲人, 中国建设银行总行法律合规部高级经理。  Vol.85,No.3,20 0