简析涉外侵权法律适用中的意思自治原则.doc

　　简析涉外侵权法律适用中的意思自治原则 涉外侵权法律适用中的意思自治原则论文导读：本论文是一篇关于涉外侵权法律适用中的意思自治原则的优秀论文范文,对正在写有关于侵权论文的写有一定的参考和指导作用, [摘 要]考察主要国家的冲突法立法可以发现，意思自治原则的引入为侵权法律选择注入了新的活力，但其在侵权法律适用上的地位只能是补充性的，在适用方式上存在着有限意思自治和无限意思自治两种模式。意思自治原则呈现出的这些特点，都可以从经济分析角度找到立法上的缘由。 　　[关键词]意思自治原则；侵权冲突法；法律适用；经济分析 　　在涉外侵权领域适用意思自治原则，是当今国际私法立法的一个趋势。2010年10月28日，我国通过了《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》），第44条规定：“侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议”，在立法上明确了意思自治原则在侵权领域的适用。目前，已有学者对意思自治原则在侵权领域的适用作了研究，论及缘由的却不多见。如果能从经济分析的角度出发，运用经济学分析策略，探讨立法缘由，这必将为正确预测侵权领域意思自治原则的发展趋势提供一个崭新的视角。 　　一、侵权领域中的意思自治原则 　　16世纪法国学者杜摩兰在《巴黎习惯法述评》一书中，提出了“意思自治”原则（autonomy of will）。他认为，在契约关系中，应该适用当事人自主选择的那一习惯法。[1]该学说的影响，意思自治原则被运用于合同领域，到今天，意思自治原则已经成为合同冲突法领域的基本原则。侵权，作为一种非契约性质的法律关系，在其冲突法上引入意思自治原则，一直以来都备受学者争议。 　　（一）意思自治原则对传统侵权冲突法的突破 　　13世纪的法则区别说以来，作为“场所支配行为”这一原则的具体化，“侵权行为地法”为欧洲各国普遍采用，后传至其他国家，成为传统侵权冲突法的基本原则。我国《法律适用法》在侵权冲突法领域坚持了这一原则，第44条首先规定：“侵权行为，适用侵权行为地法律”。但在长期的国际私法实践中，由于自身的局限性，加之新型国际侵权的出现，“侵权行为地法”逐渐暴露出机械呆板的不足与缺陷。与此同时，侵权法本质的私法属性开始为学者所探讨，意思自治开始寻求在侵权冲突法领域的适用。 　　最早将意思自治原则引入侵权冲突法立法的是瑞士。1987年《瑞士联邦国际私法》第132条规定：“当事人可以在侵权事件发生后任何时候约定适用法院地法”。瑞士将意思自治引入侵权领域的做法很快为一些国家的立法所借鉴，1995年《意大利国际私法制度改革法》第62条规定：“侵权责任由损害发生地法支配，尽管如此，遭受损害方可以要求适用导致损害结果的事件发生地法”，1998年《突尼斯国际私法》第71条规定：“造成损害的理由或事实发生之后，当事人可以协议适用法院地法”，1999年《德意志联邦共和国关于非合同债权关系和物权关系的国际私法立法》第42条规定：“非合同债权关系据以产生的事件发生后，当事人可以选择应适用的法律。第三人的权利不受影响”，2004年《比利时国际私法典》第101条规定涉外公路交通事故当事人可以协商选择准据法。2010年我国《法律适用法》借鉴了国际上先进立法经验，分别在第44条、第45条和第50条规定了意思自治原则的适用。① 　　意思自治原则体现的是私法自治的理念。与公益的视角相比，晚近理论更加强调侵权的私益性质，更强调对受害者损失的填补和对当事人之间利益的调整。[2]在侵权领域引入意思自治原则，契合了侵权理论的新发展，是对传统侵权冲突法的重要突破，为侵权行为的法律适用注入了新的活力。 　　（二）意思自治原则在涉外侵权法律适用中的地位 　　意思自治原则在侵权冲突法中的地位，可从一些主要国家立法的法条分析上，窥见一斑。 　　《瑞士联邦国际私法》关于侵权法律适用的条文是第132条至第142条，条文数共11条，体现意思自治原则的条文数有3条，占27%。这三条分别是规定一般侵权法律适用的第132条，规定特殊侵权法律适用的第138条、第139条。其中，第138条是关于不动产排放物侵权的法律适用规定，第139条是关于受印刷品、无线电、电视或其他大众传播工具的诽谤而提出的侵权的法律适用规定。《意大利国际私法制度改革法》关于侵权法律适用的条文有第62条和第63条，这两个法律条文都贯彻了意思自治原则。其中，第62条是一般侵权法律适用的规定，第63条是特殊侵权责任之产品责任适用法律的规定。《突尼斯国际私法典》第70条至第75条规定了涉外侵权法律适用，在这6个法条里，体现意思自治原则的有3条，占50%。这三条分别是规定一般侵权法律适用的第71条，规定特殊侵权法律适用之产品责任的第72条，以及规定公路交通事故责任的第73条。在《德意志联邦共和国关于非合同债权关系和涉外侵权法