中国近代大量移植大陆法系国家法律的一个重要原因-华东政法大学法.docVIP

中国近代成为大陆法系国家的原因及相关问题探析( 王立民 摘要 中国近代大量移植大陆法系国家法律，成为大陆法系国家的一个重要原因是中国不是英国的殖民地国家。如果那时中国是英国的殖民地国家，就会被大量移植英国法，成为英美法系国家，而非大陆法系国家了。这个原因长期被忽视，没有引起足够的重视，因此有必要加以重视，并进一步推进中国近代大量移植大陆法系国家法律并成为大陆法系国家原因的研究。中国近代虽被英、美等西方列强入侵，也被迫签订过不平等条约，但从整体上看，中国并没有成为英国的殖民地国家，逃脱了被强制移植英国法并成为英美法系国家的命运。近代中国的香港、威海卫租借地和英、美租界等一些被英、美国入侵的区域也被移植过英美法系国家的法律，但这只存在于部分区域，没有改变中国是大陆法系国家的性质。与中国近代大量移植大陆法系国家法律并成为大陆法系国家相关，还有一些问题值得关注。其中有：中国近代移植大陆法系国家法律是一种非强制性移植；英美法系国家法律比大陆法系法律复杂成为导致其被强制性移植的一个重要原因；大陆法系与英美法系国家的法律移植后的生命力都很强等。 关键词 中国近代史 法制近代化 英美法系 大陆法系 英国殖民地 中图分类号： 文献标识码： 文章编号： 中国近代在实现法制近代化过程中，一方面逐渐废止中国古代的法律，一方面又大量移植大陆法系国家的法律，最终成为大陆法系国家。当时，世界上主要是两大法系，即大陆法系与英美法系。那么，中国近代为什么要大量移植大陆法系国家的法律并成为大陆法系国家，而不大量移植英美法系国家的法律并成为英美法系国家呢？目前关于这一问题的研究成果不少，但却忽视了其中的一个重要原因，即中国不是英国的殖民地国家。如果中国是英国的殖民地国家，中国近代便会被大量移植英国法而不是大陆法系国家的法律了。这一原因很重要，直接关系到中国近代移植法律的选择、中国近代法制的面貌与近代法制的走向等一系列有关中国法制近代化的重要问题。总之，不能正确认识、理解这一重要原因，就不可能深刻认识与理解中国法制近代化，甚至还会造成误读。本文就此进行一些探索，从一个新的视角，发表自己的管见，与读者交流。 一、中国近代成为大陆法系国家的一个重要原因是因为中国不是英国殖民地国家 中国近代大量移植大陆法系国家法律并成为大陆法系国家的一个重要原因是因为中国不是英国的殖民地国家。如果中国是英国的殖民地国家，也摆脱不了移植英国法并成为英美法系国家的命运。从世界法制史角度来看，凡是被英国入侵，成为英国殖民地的国家，都被强制移植英国法而成为英美法系国家。17世纪中叶，英国经历了资产阶级革命以后，社会取得进步，开始逐渐摆脱封建统治，迈入近代门槛。18世纪中叶，英国又领先于世界上其它国家而进行了工业革命，取得明显成效，国家变得强大起来。随之而来的是英国大肆入侵其它国家，使其成为自己的殖民地国家。英国的殖民地国家有很多，遍及欧洲、亚洲、澳洲、非洲、美洲。因此，英国便有了“日不落”之称。伴随着殖民地的增多和英国人口的增长，英国向外的移民潮出现了，19世纪达到了高潮。据统计，19世纪20年代，移民人数是25万人；19世纪30年代时，增至50万人；19世纪中叶达到了150万人；在滑铁卢大战后的65年中，英国移民多达800万人。英国人因此而遍及世界各地，尤其是在英国殖民地国家。 英国的殖民者到了自己的殖民地国家以后，便把英国文化强制移植到那里，包括它的法律，英国法也就被移植到了这些殖民地国家。“自十七世纪以来，随着英语世界领域大为扩张，英国法就输出到新的环境和新的社会中。”这里的“新的环境”和“新的社会”主要是指英国的殖民地国家。出于自身利益的各种考量，英国的殖民者也热衷于把这一法律移植到自己的殖民地国家。这正如一位英国检察官所言：“英国的普通法就是殖民地的普通法……如果让一个英国人随心所欲地去任何他想去的地方，他会理所当然地随身携带尽可能多的法律和自由。”由于英国的殖民地国家比较多，英国法也就被大量移植，广泛传播，其结果是，英美法系国家法律的影响超越了国家与种族的界限，几乎遍及到全球。有人统计，以世界总人口大约为18亿来计算，约有3亿人口处在英美法系国家法律的统辖之下，与大陆法系国家法律统辖的人口差不多。 被入侵国在其成为英国殖民地国家以前，都有自己的法律，只是情况有所不同而已。其情况大致可以分为两类。一类情况是被入侵国的法律有了较为充分地发展。这些国家的文明程度比较高，已建有自己的法律体系，具有丰富的法律内容，印度就是如此。另一类情况是被入侵国的法律尚未充分发展。这些国家一般文明程度比较低，法律比较粗糙而简单，新加坡就是这样。但是，无论是哪种情况，英国殖民者都强制在那里推行自己的法律，以致英国法在那里得到施行。事实也是这样。先