同济大学 中国法制史 课件1一6.doc

PAGE  PAGE 20 绪论 一、何为中国法制史？ 中国法制史是法学基础课程。既是中国历史的一个专门史，也是法学重要的一个分支。 中国法制史的研究对象，是中国历史上各种类型的法制制度的产生、发展、演变以及内容、特点，并总结其发展的规律。 二、为何要学习中国法制史 学习中国法制史，不仅因为它是整个法学知识体系的一个重要组成部分，更重要的是通过中国法制史的学习，总结其中的历史经验教训，为建设具有中国特色的法治国家服务。 三、中国古代法律的主要特点 中国历史源远流长，五千年文明从未中断。中国法律发展的历史也是自成体系，少受外来影响，在世界法律制度的发展史上独树一帜，形成了以中国为中心，影响及于东亚和东南亚的“中华法系”，成为著名的世界五大法系之一。考察中国古代法律，或者说中华法系的特点，表现为： 1．以刑法为中心，诸法合体，民刑不分； 2．行政与司法合一，司法不独立； 3．实施法律的过程重实体而轻程序； 4．法律的体系与内容超稳定，缺乏变革的精神； 5．法律是工具，是手段，而不是目的； 6．德主刑辅，明刑弼教，是伦理型的法律。这是中国古代法律最核心的特点。 第一章 中国古代法律的起源和夏商法律制度 （约公元前21世纪——公元前11世纪） 中国古代法律的起源 古代社会，没有国家，没有私有财产，也没有法律，“无私耕私织，共寒其寒，共饥其饥”，如《礼记·礼运》所说，是“天下为公”的大同之世。所谓“神农无制令而民从”（《淮南子·汜论训》），“刑政不用而治，甲兵不起而王”（《商君书·画策》）。 后来，“天下为公”逐步变成了“天下为家”，法律也就随之产生。《汉书·刑法志》载：“禹承尧舜之后，自以德衰而制肉刑。”禹时命皋陶为理（法）官，皋陶“令民皆则（服从）禹，不如言，刑从之”。正如《淮南子·主术》中所说：“法者，非天堕，非地生，发于人间，而仅以自正。” 中国古代法的起源，体现了如下特点： 1．是军事行动的规范。 兵刑不分，刑始于兵。《辽史·刑法志》：“刑也者，始???兵。”“大刑用甲兵，六师移之”，足见古代兵刑合一，刑源于兵。施刑的刑具本身就是兵器，“大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯，其次用钻凿，薄刑用鞭扑。”（《汉书·刑法志》）。黥刑开始也是为了防止俘虏及奴隶的逃亡。 为了保证战争的胜利，产生了军队内部的纪律和维护纪律的制裁手段。由于战争，极大地加强了军事首长、即部落联盟领袖的地位和权力。这时部落联盟首领的誓、诰、训等已具有法的性质。至于最早的法官，本身就是军官。中国古代的刑罚系由主管兵政的长官司掌管，所谓士、士师、司寇、廷尉既然是军官，也是法官。夏、商、周时期中央司法官司吏称司寇（夏时一度称大理），秦之称廷尉，均导源于此。 2．是惩治异族的规范。 以五刑，治“蛮夷”。《尚书·尧典》就记载了舜命皋陶为法官，制五刑，去治理被征服的“蛮夷”。“帝曰皋陶，蛮夷猾夏，寇贼奸宄，汝作士，五刑有服”。所谓“寇贼奸宄”，是指侵犯生命财产和内乱的犯罪行为，五刑是指劓、刵、椓、黥、大辟，均为肉刑和死刑。据说皋陶的五刑是从苗族部族那里学来的。《墨子·尚同篇》：“逮至有苗始制五刑，以乱天下。”皋陶即“以其人之道还治其人之身”。另据《尚书·尧典》记载：“流共工于幽州”。“放欢兜于崇山”，“窜三苗于三危”，“殛鲧于羽山”。 3．是团结氏族的人伦规范。 当时已出现所谓“五常”：父义、母慈、兄友、弟恭、子孝等。 二、神话与法律的起源——祖先诸神创礼立制（略） 三、夏商法律 1．夏商法律的渊源 夏商之时，法律的渊源被认为是神的意志，是天命。《尚书》记载：“有夏多罪，天命殛之”；“夏氏有罪，予畏上帝，不敢不正”；“先王有服，恪谨天命”。 神明启示：卜。做卜这种工作的人，叫巫，是神或天与人联系的媒介。通过巫，神或天把自己的意志传递给人。 2．夏商法律规范 （1）、禹刑。一般泛指夏代的法律而言。《左传·昭公六年》：“夏有乱政，而作禹刑。”具体内容已无法确知，但据《尚书·大传》云：“夏刑三千条”。 （2）、汤刑。系指商朝的法律。《左传·昭公六年》：“汤有乱政，而作汤刑。”《孝经·五刑章》说：商“五刑之属三千，而罪莫大于不孝。”说明汤刑的主要内容是五刑，不孝已作为重大犯罪加以制裁。 （3）、官刑。根据古籍记载，夏商时已有约束和惩治官吏的官刑。商汤吸取夏朝腐败导致国亡的教训，建国之初就制定了“官刑”，以惩治与纠正流行于统治阶级之中的“三风十愆”：一曰巫风，指“恒舞于宫，酣歌于室”，即无休止的沉醉歌舞、寻欢作乐之风。因古时歌舞原系巫觋之事，故称巫风。其刑为：“君子出丝二卫（束），小人否似（墨刑）”（《墨子·非乐》）；二曰淫风，系“殉于货色，恒于遊畋（狩猎）”的骄奢淫逸之风；三曰乱风，“侮圣言，逆忠直，远耆德，比顽童”，指侮辱先王的话，不