《涉外民事关系法律适用法》的适用及其反思.docx

【法律适用中的法律问题】《涉外民事关系法律适用法》的适用及其反思郭玉军樊婧[摘 要]《涉外民事关系法律适用法》在我国涉外司法实践中具有被援用的条文数量较少，被援用条文较为集中，法院适用新法的意愿较高等特点。同时，由于新法的复杂性和立法的疏漏，法院在适用新法时仍然出现了我国涉外民商事审判领域中常见的用法不恰当和说理不准确等问题。我国涉外司法审判实践对于有争议的条文的运用为我们检验新法提供了宝贵的经验和启示，这对今后新法的完善具有极其重要的作用。[关键词]涉外民事关系法律适用法；意思自治；最密切联系；外国法查明 (作者简介]郭玉军，1964年生，法学博士，武汉大学国际法研究所教授，博士生导师(湖北武汉430074)；樊婧，1989年生，武汉大学国际法研究所博士研究生(湖北武汉430074)。 [中图分类号]1Y：377．2[文献标识码]A[文章编号]1001—6198(2013)02—0042—06《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》分。这与国内民事审判中身份相关案件占1／4—(以下简称“新法”)自2010年10月28日通过后，1／3的情况有所不同。[1](2)我国涉外债权案件于2011年4月1日起开始实施。法律的生命在于中以合同纠纷居多③，其次是侵权案件，不当得利实施，新法生效之后在我国司法实践中的适用情况案件较少。(3)在统计中，海事案件有19件，占全==n量昌究竟如何?一些颇有争议的条文①在涉外司法审部案件的26％。④量厶判中的运用情况如何?究竟是创新还是失误?这_●’r一=吣些问题需要以法律案件适用情况为依托进行深层表1案件法律关系类型统计==P分析。案件类型数量百分比!!o；=o=P涉外合同纠纷4865．8％==卜一、案件统计分析涉外侵权纠纷1520．6％昌；卜小1．法律关系类型涉外不当得利纠纷22．7％就案件的法律关系类型来看，这些案件大多为涉外知识产权纠纷69．6％涉外合同纠纷，此外还涉及涉外侵权纠纷、涉外不涉外婚姻家庭纠纷11．4％涉外继承纠纷11．4％当得利纠纷、涉外知识产权纠纷以及涉外婚姻家庭总计73100％继承纠纷(见表1、图1)。②从统计数据看，新法颁布实施一年多以来，我2．条文适用国法院受理的涉外民商事案件在法律关系类型上就案件适用的条文来看，目前我国涉外司法审有三个特点：(1)我国涉外审判实践中财产案件占判中已经被适用的新法条文有15条⑤，占新法总绝大部分，婚姻家庭继承等身份案件只占极小一部条文数量的比例为28．8％。①例如，第37、38条有关物权，第41条有关合同法律适用的规定等已有质疑和批评。参见郭玉军：《中国国际私法立法反思与完善》，《清华法学)2011年第3期；宋晓：《意思自治与物权冲突法》，《环球法律评论}2012年第1期。②当一个案件有数个争点时，出于统计结果的明确性、唯一性和统计过程的简便性考虑，应以其中的主要争点来确定法律关系。③统计中的涉外合同纠纷是指所有具有涉外因素的民事、商事和海事合同纠纷，不包括涉外知识产权合同纠纷。涉外知识产权合同纠 纷被统计在涉外知识产权案件中。涉外合同纠纷具体包括：涉外货物买卖合同、借款合同、船舶租用合同、融资租赁合同、海上货物运输合同、劳动合同、技术合同、投资合作合同、股权转让合同、商品房销售合同、联营合同、信用证合同。此外，为了便于统计分析，统计将一件股东代表诉讼纠纷(当事人请求违约之诉)、一件企业出资人权益确认纠纷放在涉外合同纠纷这一类型中。④统计中的涉外侵权纠纷是指所有具有涉外因素的民事、商事和海事侵权纠纷，不包括涉外知识产权侵权纠纷。涉外知识产权侵权纠 纷被统计在涉外知识产权案件中。⑤收集的案例以适用新法条文为标准，故海事案件因适用了新法(即使是错误适用)也被收入。万方数据渤SOCIALSCIENCEJOURNAL(1)意思自治原则在收集的案件中，运用意思自治原则作为选法外侵纠纷依据的案件有31件。根据意思自治原则选法在涉．6％外合同领域、涉外侵权领域以及涉外不当得利领域几乎均占半数，在涉外知识产权领域的选法方法中占据的比重较小。图l案件法律关系类型分布作为一种重要的法律选择方法，新法有15条(1)从条文的内容来看，被援用的条文涉及最规定了意思自治原则②，其从传统的合同领域扩展密切联系原则，意思自治原则，定性的法律适用，外到了代理、信托、仲裁协议的效力认定、婚姻家庭、国法的查明，法人行为能力、仲裁协议、诉讼离婚、收物权、侵权、不当得利以及知识产权侵权等领域。养、法定继承、一般合同、劳动合同、侵权责任、不当因此，目前我国司法实践中适用意思自治原则的领得利、知识产权内容和知识产权侵权的法律适用。①域主要还是债权领域③，尤其是合同领域(见表2)。(2)从条文被援用的次数来看，一些条文援用表2适用意思自治原则的法律依据统计的次数较多，另一些条文则很少