第十三章保护投资的国际法制2.ppt

第一节 国际投资的双边条约 一、国际投资的双边条约 （一）双边投资条约的概念和类型 双边投资条约（Bilateral Investment Treaties）是投资国与东道国之间签定的，旨在促进和保护两国间私人直接投资活动的双边协定与条约的总称。 国际投资双边条约一般分为传统型和现代型两大类。传统型的双边投资条约主要以友好通商航海条约为主；现代型的双边投资条约主要指双边投资协定，它又可以分为美国式的“投资保证协定”和德国式的“促进与保护投资协定”。 （二）国际双边投资条约的主要内容 （1）投资者 通常包括自然人、法人或不具有法人资格的其他经济实体。对于作为自然人身份的投资者的确定，通常以国籍为标准。对于法人或其他实体的确定，国际实践中主要考虑注册登记地标准和资本控制与密切联系标准。 （2）投资及投资利益 投资主要指有形财产和无形财产，公司的股票、债券及其他权益，金钱的请求权和行为请求权，知识产权，依法取得的各种特许权等。至于投资收益和再投资收益享有同投资一样的保护。 （3）投资者的待遇 主要包括国民待遇和最惠国待遇及公平、公正待遇3种待遇标准。 （4）政治风险保证 主要内容涉及国有化和征用、汇兑和转移及东道国政府违约等。由于政治风险中的战争、内乱险，是东道国政府所不能抗拒的，故一般不在双边投资协定中规定。 （5）代位求偿权 是指双边投资条约中投资者母国对他的投资者在东道国因政治风险遭受的经济损失予以赔偿后，母国政府取得投资者在东道国的有关权益和追偿权。代位权的行使须受东道国法律的制约，但在特殊情况下允许母国投资机构与投资者在东道国法律许可的范围内作出灵活安排。 （6）争端解决 主要涉及一是东道国政府与投资者之间的争端解决。对于这类争端的解决一般采取“当地救济”的方法加以解决，即在东道国境内通过行政或司法程序进行解决。但有的也可以通过提交“解决投资争端国际中心”解决。二是缔约国之间关于条约的解释及适用发生争议的解决。该类争议的解决途径一般通过双方协商、调停和斡旋等外交途径加以解决，另外还可以采取国际仲裁（临时仲裁）的方法加以解决。 （重点）第二节 国际投资的多边条约 目前已生效的世界性国际投资条约主要有：《建立多边投资担保机构公约》（简称《汉城公约》）、《解决国家与他国民间投资争端公约》（简称《华盛顿公约》）、《与贸易有关的投资措施协议》（简称TRIMs协议）。 一．《建立多边投资担保机构公约》（Convention Establishing the Multilateral Investment Guarantee Agency） 该公约的主要内容如下： （1）目标和宗旨 根据《汉城公约》第2条规定，MIGA的目标是鼓励在会员国之间，尤其是向发展中国家会员国融通生产性投资。为此MIGA对会员国之间的投资的非商业性风险予以担保，包括共保和分保；开展合适的辅助性活动，以促进向发展中国家会员国和在发展中国家会员国之间的投资流动； （2）法律地位 根据《汉城公约》第1条（b）款规定，MIGA应有完全的法人地位，特别是有权签订合同、取得并处理不动产和动产和进行法律诉讼。另外，MIGA的资产和财产及人员均享有在会员国领域内公约规定的特权和豁免。MIGA是一个商业性的国际保险组织。 （3）承保风险的类别 货币汇兑险：是指由于东道国政府采取措施限制或禁止投资者将其资本和所得兑换成可兑换货币并转移出东道国而产生的风险。具体包括东道国政府对于投资者的汇兑申请在合理期限内没有采取任何行动的不作为；限制投资者将其货币转换成可自由使用的货币或担保权人可接受的另一货币；限制投资者将兑换的货币转移出东道国。另外，MIGA的业务细则中对于投资者在东道国货币兑换成其他货币时可能发生的汇率歧视情况也给予了担保。 征收和类似措施险：它是指东道国政府采取的任何立法或者行政上的作为或不作为，实际上剥夺了投保人对其投资的所有权或控制权、或剥夺其投资中产生的大量收益而导致损失的风险。征收险既包括直接征收，如对资产的征收、国有化、没收、查封、夺取、扣押和冻结。也包括间接征收即类似措施险，如所得税的增加、关税的增加、职工最低工资标准以及职工技术训练等强制性规定。另外，政府通常采取的管理其经济活动的非岐视性措施，如税收、环境保护、劳动保护方面的立法及维护公共安全所采取的措施，均不包括在担保之内。 违约险：违约险是指东道国政府对投保权人的毁约或违约而造成的风险，并且使投保人：（a）无法求助于司法或仲裁部门对毁约或违约的索赔做出裁决；（b）该司法或仲裁部门未能在根据机构的条例在担保合同上规定的合理期限内做出裁决；（c）有这样的裁决而无法执行。因此，违约险指东道国政府不仅违