论违约责任与侵权责任竞合之法律适用.pdfVIP

·学生论坛·　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 论违约责任与侵权责任竞合之法律适用 郑　U 一、违约责任与侵权责任竞合之理论研究 违约责任与侵权责任竞合是指某一不法民事事实具备了违约责任和侵权责任的构成要 件 , 同时符合了合同法律规范和侵权法律规范 ,导致该数种法律规范皆可适用的一种法律现 象。它具有三个基本特征 :第一 ,当事人之间存在法定和约定的双重权利义务;第二 ,该法律 事实侵犯的是复杂客体 ,即同时侵犯了债权及债权以外的其他财产权或人身权;第三 ,该法 ① 律事实同时归属多重民事责任规范调整。 违约责任与侵权责任竞合不同于责任的聚合。 所谓民事责任聚合是指不法行为人实施同种行为同时符合不同法律规范而依法将承担多种 责任。民事责任聚合与民事责任竞合之间差别在于因违法而发生的请求权目的和请求权主 ② 体并非同一 ,不同责任形式不能相互排斥 ,亦不能相互并存 ,否则就形成责任的竞合。 但 对于违约责任与侵权责任之实质 , 因学者考察角度不同 ,则界说各异。从行为性质角度出 发 ,有学者认为其为双重法律性质的 ;从权利人权利角度出发 ,有认为是违约责任请求权与 ③ 侵权责任请求双重存在的。对违约责任与侵权责任实质不同的认识构成竞合理论三种不 同的学说。 ④ A. 法条竞合说 :法条竞合说亦称法规竞合说、非竞合理论 ,先后为德法学者所主张。 它源于刑法上的法条竞合理论。该学说认为违约行为是侵权行为的特别形式 ,二者均为不 法行为 ,在本质上并无差别。因此 ,侵权行为违反的是一般义务 ,违约行为违反的是特别义 务 ,而法律上违约行为的法律责任较侵权行为的法律责任相比处于特别法地位 ,根据特别法 ⑤ 优于普通法之适用规则 ,只能追究关于违约责任 ,亦即只产生合同上请求权。 法条竞合论 的特点在于虽同一法律事实同时符合违约责任与侵权责任构成要件 ,但由于当事人的请求 目的的同一且仅以满足一次为宜,故权利人只能有一个请求权。该理论的优点是体现了合 同至上的精神 ,具有法律适用的确定性 ,避免了多重法律规范适用带来的冲突 ,简化了权利 人选择行使权利 ,也方便了法院适用法律 ,但其缺陷在于忽视了侵权行为与违约行为间存在 的差异 ,不能客观公平地评价权利人利益 ,可能发生不利于权利人的显失公平的法律效果 : ⑥ B. 请求权竞合说 :请求权竞合说来源于罗马的“诉的竞合”。 该学说认为 ,一个行为若 同时具备侵权责任与违约责任构成要件时 ,因之产生的违约行为之损害赔偿和侵权行为之 ① 蓝承烈 : 《民事责任竞合论》, 《中国法学》1992 年第 3 期。 ② 王利明、崔建远 : 《合同法新论·总则》第720 页。 ③ 同注① ④ 法条竞合论又可分为纯粹法条竞合论与折衷法条竞合论 ,因纯粹法条竞合论不主张责任竞合 , 因此本文所讨论 的法条竞合论指折衷法条竞合论。 ⑤ 吴德桥 : 《违约责任与侵权责任竞合的几种理论学说评述》, 《法学评论》1991 年第 2 期。 ⑥ ( ) 周木丹 : 《罗马法原论》下 ,商务印书馆 1994 版 ,第 888 —889 页 , ·66 · 论违约责任与侵权责任竞合之法律适用 损害赔偿可以并存 ,权利人可任意主张其一或同时主张其全部请求权。请求权竞合说为德 ① 日之通说。 请求权竞合说又可分为自由竞合说和相互影响说。自由竞合说主张违约责任 与侵权责任各自独立 ,互不影响。权利人可同时享有两个独立请求权且可合并或择一行使 , 若其中一个请求权消灭 ,另一个请