专题五:行政程序之比较.ppt

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专题五:行政程序之比较

专题五 行政程序法之比较 行 政 程 序 法 之 比 较 一、行政程序的观念与立法之比较 (一)两大法系行政程序的观念之比较 英美法系行政程序的观念:程序优先于权利 大陆法系行政程序的观念 :重实体轻程序传统 英美法系行政程序的观念 行政法主要是行政程序法;(行政程序属宪法范畴) 行政程序法是一种控权法;(包括司法审查的内容) 行政程序法是一种补救法;(注重对权利的补救) 比较注重行政程序中的公正; 大陆法系行政程序的观念 行政程序法是行政法的组成部分;(行政程序属行政法) 行政程序法是一种自律法;(行政主体的行政活动程序) 行政程序法是一种权利法;(行政程序是对权利的保障) 比较追求行政程序中的效率; (二)两大法系行政程序法的立法之比较 两大法系行政程序法的历史发展 第一阶段:20世纪20年代到二战; 以奥地利为代表,1925年制定了《普通行政程序法》; 以提高行政效率为主要目的,限制行政权的色彩较弱; 第二阶段:二战到20世纪90年代; 以大陆法系的德国和英美法系的美国为代表; 以保护公民权利,制约行政权力,促进行政公开为目的; 第三阶段:20世纪90年代至今 此次引人注目之处在于由欧美国家转移到亚洲国家尤以日本影响最大; 仍以保护公民权利、提高行政透明、公开为主要目的; 英美法系——英国 英国没有制定统一的行政程序法典,成文法中有行政程序规定的,适用成文法的规定;成文法没有规定的,适用自然公正原则。 (1)1946年《行政法规法》,规定了行政机关制定法规的公布程序和审查程序; (2)1958年制定、1971年修订的《行政裁判所和调查法》,规定了行政机关在行政决定时的调查程序。 英美法系——美国 狭义的美国行政程序法是指1946年的《联邦行政程序法》(APA) 广义的美国行政程序法还包括《政府公开法》(即《阳光下的政府法》)、《情报自由法》、《私人秘密法》、《联邦咨询委员会法》等法律。 英美法系——美国 制定原因 1、传统上重视通过正当法律程序控制行政权; 2、对独立管制机构行政权的程序控制的需要; 3、对罗斯福新政带来的行政变革监督的必要; 4、二战中战时行政立法违反了正当法律程序; 5、法学理论界对行政程序的理论研究的推动; 内容简介 APA共计20条,内容分为五个部分: 1、定义14个术语; 2、法规制定程序; 3、行政裁决程序; 4、规定听证制度; 5、规定司法审查; 6、规定行政机关与公民关系; 特点归纳 1、主要是关于程序的规定,很少涉及实体问题,其中又以听证制度构成法典的核心内容; 2、法院对行政行为的司法审查程序也规定其中,这是美国所独有的做法,其他国家一般都有专门的行政诉讼法。 3、从立法技术上看,将体现行政公开、透明的情报自由法、隐私权法、阳光下的政府法规定在同一法典中; 4、行政机关的行为分为法规制定和行政裁决两大类,分别有正式程序和非正式程序。 行政法三大奇特现象 典型的成文法国家在行政法领域判例法却很发达(法国) 典型的判例法国家在行政法领域成文法发达(美国行政程序法) 行政法最不发达的国家在行政回避制度方面比较完善 大陆法系——法国 法国虽是成文法国家,因为重实体轻程序的传统,并没有制定统一的行政程序法典,关于行政程序均由行政法院的判例确立,分散规定在法的一般原则和个别的法律法规中。 (1)1978年《行政和公众关系法》规定行政程序公开是原则,秘密是例外; (2)1979年《行政行为说明理由法》要求行政机构对所有不利的行政决定提供理由; (3)1983年《行政机关和使用者关系条例》; 大陆法系——德国 德国也是一个重实体轻程序的国家,注重行政实体法的完善及其法典化,忽视行政程序法的作用。直到二战后,经过实务界的倡导和理论界的努力,德国最终在1976年颁布《联邦行政程序法》,该法8章共108条 。 制定背景 主要内容 主要特点 制定背景 战后人权思想影响; 行政法典化的需求; 实务界的努力推动; 主要内容 和美国的APA相比,德国的行政程序法典是实体和程序的混合,共分8章103条,具体内容如下: 1、行政程序主体; 2、行政程序的一般规定; 3、行政处分(行政处分);实体内容; 4、公法契约(行政合同); 5、特种程序; 6、法律救济程序; 主要特点 1、最大的特点是将行政行为与行政合同等实体内容规定在行政程序法中,形成实体与程序并列的鲜明特点,从而使行政程序法实现了行政程序与行政法总则法典化的双重功能。 2、将行政程序分为一般程序和特种程序,其中特种程序规定了正式行政程

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