合同法务风险防控.ppt

合同法务 风险防控 一、合同的订立 （一）基本原则： 双方平等、合同自由、公平、诚实信用、合法、公序良俗、依合同履行义务。 （二）形式和内容： 1.主体：应当具有相应的民事权利能力和行为能力。 2.形式：书面、口头等 3.内容：一般包括当事人名称或姓名、住所；标的；数量；质量；价款或报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。 （三）方式：要约和承诺（均为意思表示） 1.要约：希望和他人订立合同的意思表示。 2.承诺：受要约人同意要约的意思表示。 （四）合同成立： 承诺生效合同成立。采用合同书的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。 ★格式条款：当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 ★缔约过失责任：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： 　　（一）假借订立合同，恶意进行磋商； 　　（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； 　　（三）有其他违背诚实信用原则的行为。 二、合同的效力 （一）生效： 依法成立的合同自成立时生效。附条件、附期限的合同自所附条件或期限成就时生效或解除。 ★无效合同：内容不合法 ★效力待定合同：主体存在瑕疵 ★可变更、可撤销合同：意思表示存在瑕疵 （二）解决争议条款独立性： 合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 1.仲裁条款：排除法院管辖。 2.约定管辖：当事人意思自治。被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地 三、合同的履行 （一）履行原则：按照合同约定全面履行。 （二）约定不明的补救： 1. 协议补充。 2.依合同法处理。 （三）履约抗辩： 1.同时履行抗辩权：互负债务，没有先后履行顺序，应当同时履行。 2.先履行抗辩权：互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行，后履行一方有权拒绝其履行要求。 3.不安抗辩权：应先履行债务，有确切证据证明，可以中止履行；中止履行的，应当及时通知对方；对方提供适当担保时，应当恢复履行。 四、合同的变更和解除 （一）变更： ★协商一致可以变更合同。不得因合同的变更而损害国家、社会的公共利益或他人合法权益。 1.主体变更：债权让与、债务承担 2.内容变更：标的额、期限、数量等 3.合同转让：债权债务概括转让 4.不可转让：合同性质、当事人约定、法律规定 （二）解除： ★约定解除： 1.协商一致； 2.合同中约定解除合同的条件，条件成就。 ★法定解除：（应通知对方) 1.因不可抗力致使不能实现合同目的； 2. 履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； 3.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； 4.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； 5.法律规定的其他情形。 五、违约责任 责任形式： 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 ★赔偿损失：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 五、违约责任 ★ 违约金：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 ★ 定金：当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 ▲违约金或定金择一：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 违约责任的特殊情形 ★不可抗力： 因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任 ★减损规则： 一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 　 ▲因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 ★双方违约： 双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 六、买卖合同 （一）概念： 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 （二）所有权： 标的物的所有权自标