水资源管制立法内涵解读.pdfVIP

∥∞溯f黝刚髑w心Ⅲ|：G№1胁嬲法学研究 水资源管制立法内涵解读 邢鸿飞1徐金海2 (1河海大学法学院院长、教授南京2l0098) 二 O (2河海大学法学院讲师南京210098) O 八 生 摘要：本文首先界定了水资源的生活用水、资源用水和环境用水等功能，以此为基础对水资源管制的立法 第 框架进行研究。首先，生活用水应该被视为一项财产权，立法须保护生活用水基本人权的实现；其次，对于资 ，—— 期 源用水，应该建立独立的水资源管制机构，同时促进以财产权为基础的水权市场的建设，提升水资源的利用效 率；第三，环境用水是一项公共产品，立法需要建构环境用水实现机制中的民营化路径，特许经营权制度为环 境用水民营化提供了一条切实可行的方案。 关键词：水资源；生活用水；资源用水；环境用水；立法 中图分类号：D922．66／DF466 文献标识码：A 日本当代著名的经济学家青木昌彦教授认为： 立法的制度框架及其实施进路。 “制度是关于博弈如何进行的共有信念的一个自 一、水资源的功能区间 囤 我维系系统。制度的本质是对均衡博弈路径显著 我国《水法》第21条规定：“开发、利用水资 和固定特征的一种浓缩性表征，该表征被相关域几 源，应当首先满足城乡居民生活用水，并兼顾农业、 乎所有参与人所感知，认为是与他们策略决策相关 工业、生态环境用水以及航运等需要。在干旱和半 的。这样，制度就以一种自我实施的方式制约着参 干旱地区开发、利用水资源，应当充分考虑生态环 与人的策略互动，并反过来又被他们在连续变化的 境用水需要。”《黄河水量调度条例》第3条第二款 环境下的实际决策不断再生产出来。”【l’也就是 规定：“实施黄河水量调度，应当首先满足城乡居 说，一项制度是多重因素相互支撑和相互制约下生 民生活用水的需要，合理安排农业、工业、生态环境 成的。美国著名经济学家诺斯也强调，制度的变迁 用水，防止黄河断流。”第8条第四款要求，在制订 是因为来自于规则改变、非正式限制的改变与执行 黄河水量分配方案时，应该坚持“统筹兼顾生活、 方式和效果的改变等边际的变化所导致的。【2’因 生产、生态环境用水”的原则。由此，现行立法将 此，任何一项制度的生成和变迁取决于多重因素的 水资源划分为生活用水、农业用水、工业用水和生 制约，任何一项制度也是由多重结构构成的。水资 态用水四个功能区间。考量这四个区间的内在属 源管制制度同样如此。本文将以水资源为研究对 性，有利于我们制定有效的规则，并提高法律实施 象，通过对水资源功能的学理区分，探讨相应区间 的效率。黄伟伦博士认为，水资源有资源功能和环 的制度救济及立法理念，从宏观上建构水资源管制 境功能。【3o水的资源功能是指人可以由水作为原 法学研究s蝴￡-蚓瞅、ES 料及溶液获得的资源价值，水的环境功能是指人可 我国现行立法均强调生活用水的优先性，如 以由水提供景观及涵养生物等所获得的环境价值。 《水法》第2l条、《取水许可和水资源费征收管理 这种划分实际上在我国立法中已有印证，农业和工 条例》第5条、《黄河水量调度条例》第3条等，但 业用水对应的是水的资源功能，生态环境用水对应 是对于确保该“优先性”的制度却没有规定。我国 的是水的环境功能。基于黄伟伦博士的观点和我 《取水许可和水资源费征收管理条例》第4条规定 国的现行立法，水资源的功能应该由如下部