商法学精品课件(第五章--商法学原理与案例教程).ppt

商法学原理与案例教程 主 编 叶林 黎建飞 第五章　商事登记 第一节 商事登记概述 第二节 商事登记机关和登记 第三节 商事登记的程序和效力 引例 未履行注销登记及清算法人资格不丧失 第一节 商事登记概述 一、商事登记的功能和特征 二、商事登记的一般原则 三、商事登记法的体例 一、商事登记的功能和特征 商事登记制度形成于中世纪，随着商人行会的发展而不断健全。 商事登记亦称商业登记，是指商主体或者商主体筹办人为了设立、变更或终止商主体资格，依照法律规定的条件和程序，向登记主管机关申请，登记主管机关予以审查核准并登记公告的商事制度。 商事登记是由筹办人申请登记以及登记主管机关的审查、核准、登记、公告等一系列行为相结合的综合行为，是国家对商事活动进行法律管控的手段。 一、商事登记的功能和特征 （一）商事登记的功能 1确认和取得商主体身份。这是商事登记制度的首要功能。 2公示商主体的营业信息。 3实现国家对商主体的监管。 一、商事登记的功能和特征 （二） 商事登记的特征 1商事登记是法律行为。 2商事登记是特殊目的行为。 3商事登记是要式行为。 4商事登记是商事私法行为和公法行为的复合体。 5商事登记是商主体的登记。 一、商事登记的功能和特征 在我国，商法学者对商事登记的性质有三种认识： 第一，公法说，认为商事登记本质上是一种公法行为； 第二，分阶段说，认为应当区分法律行为意义上的商事登记和国家监督意义上的商事登记，前者属于私法范畴，后者属于公法范畴； 第三，公私法兼有说，但应强调其私法功能。 我们认为，第三种观点比较妥当。 二、商事登记的一般原则 （一）强制登记原则 强制登记是指，凡欲取得商主体资格，必须经由登记主管机关核准、登记并办理公告程序，才发生法律效力；未经登记者，不具有商事权利能力和行为能力，亦不得从事商事活动。否则，行为人要受到法律的制裁。 强制登记原则作为基本原则，必然存在诸多例外情形 二、商事登记的一般原则 （二） 公开登记原则 公开登记原则，是指商主体登记后，须向社会公开登记事项，任何人都有权查阅、复制。 （三） 全面审查原则 登记主管机关在法定职权范围内，按照法律规定的条件全面审查登记申请。对符合法定条件的申请，予以登记；对不符合规定的，不予登记。 三、商事登记法的体例 商事登记法是规范商事登记行为，确定商事登记主管机关、登记内容、登记程序等事项，调整商事登记关系的法律规范。各国商事登记法的体例，可归纳如下： 1商法典模式。 2单行商事登记法模式。 3分散模式。 我国现行商事登记法确有需要改进之处。 第二节　商事登记机关和登记 一、商事登记主管机关 二、商主体的登记范围 三、商事登记的种类 四、登记注册事项 一、商事登记主管机关 商事登记主管机关，是指按照法律规定，享有商事登记管理职权的，接受商事登记申请并办理商事登记的机关。 各国对商事登记主管机关的规定不尽相同，主要有四种模式： 第一，法院充当商事登记机关。 第二，法院和授权的行政机关是商事登记主管机关。 第三，商事登记由授权的专门机关负责办理。 第四，由专门的行政机关办理商事登记。我国商事登记即采取此种模式。 一、商事登记主管机关 在我国，商事登记主管机关是各级工商行政管理机关。工商行政管理机关独立行使登记管理权，实行分级管理的原则。 工商行政管理机关由三级组成，分别是国家工商行政管理局和各省、自治区、直辖市工商行政管理局以及市、县、区工商行政管理局。各级工商行政管理局的级别不同，各自管理权限也有不同。 二、商主体的登记范围 根据各国商事立法情况，并非所有商主体都要办理商事登记。 但对需要登记的商主体范围，各国商事登记立法的规定并不一致。 二、商主体的登记范围 根据我国现行法律，应当办理商事登记的商主体主要有三类： 一是，公司制企业法人，包括公司法规定的有限责任公司和股份有限公司。 二是，具备企业法人条件的非公司制企业法人。 三是，不具备企业法人条件的企业或者经营组织 。 三、商事登记的种类 在我国，根据商主体的类型不同，商事登记的种类也有不同。 《企业法人登记管理条例》规定的登记种类有：开业登记、变更登记和注销登记。 《公司法》中规定的登记种类包括：设立登记、变更登记、注销登记和分公司的设立登记。 此外，我国商事登记法还有商号登记的专门规定。 三、商事登记的种类 （一)设立登记 设立登记，是指创办人为了设立商主体，按照法定程序，向登记主管机关申请，并由登记主管机关办理登记的法律行为。 1名称预先核准登记。 2设立申请文件。 3前置审批文件。 三、商事登记的种类 （二） 变更登记 商主体对已登记事项或者其他重大事项进行变更的，应当依法向登记主管机