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国际私法课件:第九章 权利能力和行为能力的法律冲突法
第九章 权利能力和行为能力的法律冲突法 (Chapter Nine The Law of the Conflict of Laws for the Capacity for Rights and Capacity to Act) 一、自然人权利能力的法律适用 二、自然人行为能力的法律适用 三、法人权利能力和行为能力的法律适用 本章基本内容 第一节、自然人权利能力的法律适用 一、自然人权利能力的法律冲突 宣告失踪和宣告死亡的法律冲突 比较项目 冲突的内容 宣告失踪和宣告死亡是否并存 有些国家同时存在宣告失踪制度和宣告死亡制度, 例如中国 有些国家只有宣告失踪而无宣告死亡制度,例如法国 宣告失踪或宣告死亡的时间各异 各国规定的时间长短不同 法国法:自然人离开住所下落不明满4年,宣告失踪 日本法:自然人离开住所下落不明满7年,宣告失踪 宣告失踪和宣告死亡的效力不同 1.依宣告所认定的死亡之日起发生效力 2.以宣告之日起发生效力 3.从最后消息日起发生效力 4.从失踪期届满之日起发生效力 宣告失踪和宣告死亡的法律后果不同 1. 有的国家,在宣告失踪情况下,失踪人的财产由其继承人假占有,一旦宣告死亡,才完全按继承处理。 2.有的国家,则对失踪人的财产设立监护,只有在宣告死亡之时才转移财产所有权。 二、 自然人权利能力的法律适用 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第11条:“自然人的民事权利能力,适用经常居所地法律 ” 我国之规定 一对夫妻是乙国人,住所在甲国,妻子在分娩胎儿时(在甲国),丈夫因意外车祸死亡。胎儿在出生后半小时内死亡,继承的动产位于乙国;乙国为法院地国。 ? 甲国法: 权利能力起始采取独立呼吸说 ;动产继承适用被继承人的本国法 乙国法: 权利能力起始采取存活说;动产继承适用被继承人的住所地法 甲、乙两国法律均规定:父母、子女、配偶为法定继承人。 问:胎儿是否有继承的权利能力?适用法律的结果是什么? 三、涉外失踪或死亡宣告的管辖权与法律适用 (一)涉外失踪或死亡宣告案件的管辖权 有三种不同主张: 1.由当事人国籍国管辖 2.由他的住所地国宣告 3.原则上由失踪者本国法院管辖,但在一定条件下和一定范围内,可由其住所地国或居所地国管辖。 (二)涉外失踪或死亡宣告的法律适用 对于涉外失踪或死亡宣告的法律适用,各国立法和实践原则上均适用失踪人属人法;但视失踪人国籍、住所、财产情况有不同主张。 1、适用失踪人的本国法 ; 2、有些国家主张适用失踪人住所地法; 3、原则上适用失踪人本国法,但内国法院对失踪或死亡宣告有管辖权时适用法院地法 ; 4、原则上适用失踪人本国法,但涉及在内国的不动产时例外 ; 5、原则上适用失踪人本国法,但失踪外国人在内国有财产及应依内国法的法律关系,适用内国法 。 三、涉外失踪或死亡宣告的管辖权与法律适用 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第13条 “宣告失踪或者宣告死亡,适用自然人经常居所地法律。” 我国的立法与实践 点评:一般说来,凡是由内国法院宣告外国人死亡或失踪,必是因为该外国人的死亡或失踪对内国有关系;或者因为该外国人的生存或死亡影响着发生在内国的法律关系,或者因为该外国人的财产在内国。因此,只有法律关系发生内国,并有财产在内国,内国法院行使管辖权才有实际意义,在此情况下,该宣告当然适用宣告国的法律。对于涉外失踪宣告或死亡宣告案件,管辖权问题与法律适用问题紧密联系在一起,失踪人若是内国人,各国一般主张由内国法院管辖,并适用内国法律对其作死亡或失踪宣告;失踪人若是外国人或无国籍人,各国一般规定,该外国人在内国有住所或惯常居所的,或者在内国有财产,内国法院才予以管辖,并适用内国法作失踪或死亡宣告。从实务上看,各国法院在对外国人作死亡宣告或失踪宣告时,一般都适用内国法。 第二节、自然人行为能力的法律适用 一、自然人行为能力的法律冲突 (一)自然人的民事行为能力的概念 自然人的民事行为能力,是指法律确认公民通过自己的行为从事民事活动,参加民事关系,取得民事权利和承担民事义务的能力。或者说,是自然人能够独立为有效法律行为的资格 。 根据各国的立法,取得行为能力的条件有两个:一是自然人必须达到法定年龄;二是自然人必须心智健全,能够承担自己行为的法律后果。 第二节、自然人行为能力的法律适用 (二)自然人行为能力法律冲突的规定 1.关于法定的成年年龄的规定不同 各国对成年年龄的规定不同,导致了某个人在甲国是完全行为能力人,
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