国际法与战争.doc

引论 从原始社会末期产生了国家，就开始有了国家之间的战争与和平的交往，也逐渐形成了国家间的权利义务关系。国家间持续不断的效促进了国际社会的形成，并产生了规范国际社会行为规则和确定国家权利义务关系的国际法，系统化的国际法原则逐渐成为特定的国际法体系。战争作为一种国家间政治交往的形式，受到国际法的制约和规范，不同的国际法体系对战争产生不同的影响；战争又反过来影响国际法原则和国际法体系的形成与发展。因此，战争作为国家间政治交往的形式，就某种意义上说，并不是一种无序的状态，而是一种具有法律意义的行为，战争和国际法之间的关系是复杂而深刻的。 第一节 国际法与国际法体系 要认识战争，必须研究战争存在的社会环境，国际法和国际法体系就是战争赖以存在的客观环境之一。战争不能脱离一定的国际法环境而存在，也对国际法原则和体系的发展产生重大的反作用，战争和国际法是在相互促进中发展演变的。 国际法及其基本原则 国际法，顾名思义就是国家间的法律，它有两层意思，一是指国家间交往的准则；二是 指国家间的权利义务关系。前者主要指国际法的一般原则；后者主要指国家在国际法体系中所处的法律地位，单方面声明、双边条约和多边条约中承担的国际义务和拥有的法律权利。国际法有三个主要法律特征： 1、国际法的主体主要是国家。但在一定的条件下和在一定的范围内，一些类似国家的政治实体，主要是正在进行反对殖民主义统治、争取民族独立斗争并正在形成国家的民族，和由国家组成的国际组织可以成为国际法的主体。 2、国际法的根据是参予国际关系的国家的一致同意，换言之，国际法是由组成国际社会的主权国家共同制订的，它是国际社会利益调和的体现。法律是社会的产物，是社会的行为规则，像国内法一样，国际法存在的前提是国际社会的存在。国际社会的存在要求有众多的基本平等的主权国家，但在事实上，即使是联合国时期的当代国际社会中也还存在着霸权主义和强权政治，建立平等的国际社会还只是人们的良好愿望。 3、有强制执行的外力。具有强制性是法律的基本特征，这也是法律不同于道德的地方。道德规则只要求由良知的内部力量来加以规范，而法律规则需要由外力来强制执行协际法作为法律，具有强制力，但国际法又不同于国内法，它不存在一个统一的国家机关来强制执行。国际法的强制力主要来自国家自身。各国在受到侵害时起来自助执行法律，以及其他国家或国际组织同情受到侵害的国家或出于条约义务而进行干涉是国际法得到强制执行的主要方法。 根据国际法调整的国际关系领域，又可以将国际法区分为平时国际法和战时国际法。后者也称为战争法，或武装冲突法。在和平时期平时国际法在起作用，在战争时期战时国际法或战争法发挥作用。《中国军事百科全书；军事法分册》中对战争法的定义是：“战争法是在战争或武装冲突期间，以条约和惯例形式调整交战国之间、交战国与中立国之间、交战国与非交战国之间关系，以及作战行为的法律原则、规则和规章制度的总称。”战争法对国家的战争指导的影响最大，关系最为密切。但在现代战争中，由于交战国之间一般不断交、不宣战，只进入事实上的战争状态，而没有法律上的战争状态，因此在战争期间除战争法起作用外，许多和平时期的国际法律关系仍然在起作用，所以对战争期间对国家的战争指导发挥作用的所有国际法律关系，都用“国际法”一词表达，但偏重于战时国际法的内容。 有关战争的国际法原则主要包括三方面的内容：战时国际关系规则，包括处理交战国之间、交战国与中立国之间、交战国与中立国之间关系的规则；战争程序规则，包括战争的发起、结束等规则；战争行为规则，也称为人道主义法，主要是对战争行为的限制，包括交战人员的法律地痊，对和平居民、战俘、战争受难者的保护以及对作战手段和方法的限制等。 战争法有四个主要理论原则： 第一，军事必要原则。合法的战争行动不得超过军事必要的限度。禁止在战争中使用任何造成不必要伤害的武器、战术和作战方法。同时，“军事必要”的借口不能解除交战国遵守战争法的义务。 第二，区别原则。只有军事目标和战斗员是战争中可以合法攻击的目标，不得使用不分皂白地进行攻击的武器、战术和作战方法。战争法上对武器的限制包括，禁止使用极度残酷的武器，例如进入人体中容易变形的达姆弹，无法用X光检测怕碎片武器，诡雷和燃烧武器等；禁止使用化学武器、生物武器等。对战术和作战方法的限制包括，禁止使用不分皂白的作战方法；禁止改变环境的作战方法；禁止对城市等目标进行大规模轰炸等。 第三，比例原则。战争手段与作战方法要与战争结局具有合理的比例关系，不得超过战争结局的要求。 第四，人道主义的原则。交战国在战争中，要尽量降低战争的残酷性和对人类的危害性，对和平居民、战俘和战争受难者进行保护，不得危害非军事设施和破坏自然环境。 二、国际法体系的四个发展阶段及其特点 国际法体系，是某一特定的国际社会中存在的所有的国