全真诉讼法学 笔记.doc

一、民诉法的重要性 二、法典是革命的圣经 三、功夫在法外 四、学习民诉法的两条思维路径 五、民诉法与民法：车之两轮、鸟之双翼 （一）注意与实体法用语上的差异 （二）注意诉讼法与实体法的交错 （三）注意民诉法的实体基准性 第一章 民事诉讼与民事诉讼法 本章概要 第一节 民事诉讼解决机制 第二节 民事诉讼 第三节 民事诉讼法 第四节 民事诉讼法律关系 第一节 民事纠纷解决机制 一、民事纠纷的概念 民事纠纷，又称民事争议，是法律纠纷和社会纠纷的一种. 所谓民事纠纷，是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。 民事纠纷主体之间法律地位平等 民事诉讼法 社会纠纷的一种。所谓民事纠纷，是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。 其特点是： （1）民事纠纷主体之间法律地位平等 （2）民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议 （3）民事纠纷的可处分性 第一节 民事纠纷解决机制 二、民事纠纷解决机制 （一）自力救济：包括自决与和解。它是指纠纷主体依靠自身力量解决纠纷，以达到维护自己的权益的目的。自力救济是最原始、最简单的民事纠纷的处理机制。 （二）社会救济：包括调解（诉讼外调解）和仲裁，它是指依靠社会力量处理民事纠纷的一种机制。 （三）公力救济：指诉讼。诉讼的实质是由国家审判机关，在纠纷主体参加下，处理特定的社会纠纷的一种最有权威和最有效的机制。诉讼的特点：一是国家强制性；二是严格的规范性。 （四）各类纠纷解决机制的关系：在上述多元化的纠纷解决体制中，民诉诉讼具有基础性的作用。 第二节 民事诉讼 一、民事诉讼的概念和特点 （一）民诉诉讼的概念 民事诉讼是指人民法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理民事案件的过程中，所进行的各种诉讼活动，以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。 诉讼是由诉讼活动和诉讼关系两方面的内容构成的。 诉讼活动能够产生、变更或消灭诉讼关系，而诉讼关系又通过诉讼活动表现出来。 第二节 民事诉讼 （二）民诉诉讼的特点 1、民事诉讼必须严格依照法律规定进行。为了诉讼的公正性，民事诉讼法规定了一整套系统完备的程序和方法，法院和诉讼参与人的活动都必须依照法定程序进行活动，同时，也必须依法行使诉讼权利和履行诉讼义务，如果违反了法律规定，都将会导致诉讼无效。 2、法院的审判活动在诉讼过程中起重要作用，对诉讼的发生、变更和消灭具有决定性意义。 3、民事诉讼过程的阶段性和连续性。民事诉讼由若干诉讼程序与诉讼阶段相互衔接、相互联系，构成了一个统一的民事诉讼程序体系。 第二节 民事诉讼 二、民诉诉讼的目的 （一）民事诉讼目的的概念和意义 1、民事诉讼目的 是指民事诉讼制度是为什么而设立的。更为准确的表述应当是，民事诉讼目的是指国家设立民事诉讼制度所期望达到的目标或结果。 2、民诉诉讼的意义 （1）可以为民事诉讼法学的其他基本理论提供一个更高层次的理念，从而在对其他基本理论的研究中，在民事诉讼的出发点上获得共识，推动其他基本理论纵深发展。 （2）可以为我国民事诉讼立法的完善提供一个基本指导方向。 （3）可以为法官进行法律解释提供方向性的指导，在成文法不甚完善的国家，这种指导尤为重要。 第二节 民事诉讼 （二）国外学者关于民事诉讼目的论的学说 1、私权保护说－－19世纪初期，德国萨维尼 2、维护私法秩序说－－20世纪初期，德国标罗 3、纠纷解决说－－二战后，日本兼子一 4、程序保障说－－英美、日本（井上治典） 5、权利保障说－－日本，竹下守夫 6、多元说 （三）我国学者关于民事诉讼目的论的学说 1、多元说或多层次说 2、纠纷解决说 3、程序保障说 4、利益保障说 第二节 民事诉讼 三、民事诉讼模式 （一）民事诉讼模式的含义 指民事诉讼制度和程序运作所形成的结构中各种基本要素及其关系的抽象形式。 （1）民事诉讼模式是对民事诉讼程序及制度结构的抽象概括。 （2）民事诉讼模式还对民事诉讼结构的构成要素及各要素之间的基本关系进行抽象和概括。 （3）民事诉讼模式作为一种理论构架，表现为一种形式，围绕模式的民事诉讼的要素及关系才是其内容。 第二节 民事诉讼 （二）当事人主义与职权主义 1、当事人主义的含义和成因：当事人主义是英美法系国家赖以解决民事纠纷的民事诉讼原则，是指在民事纠纷解决中，诉讼请求的确定，诉讼资料、证据的收集和证明主要由当事人负责。 2、职权主义的含义和成因：职权主义是指法院在诉讼程序中拥有主导权。具体是指在民事诉讼中，程序的进行以及诉讼资料、证据的收集等权能由法院担当。可分为职权进行主义和职权探知主义。 （三）案件审理中法院与当事人的作用分担 诉讼指挥权－－是法院为了保证程序的进行而依据运行诉讼程序的权能。它是职权主义的具体体现和核心。 第二节 民事诉讼 （四）