竞争法交流Ⅰ.doc

【案例分析】某公司“冰雪美白露”虚假广告案?? 1997年夏，某市几家报纸纷纷发布了该市甲公司的“冰雪美白露”的大幅或整版广告。广告称各地报纸都发布了“冰雪美白露走红大江南北！！”的新闻，称：“冰雪美白露”效果很好，可使面容自然白嫩，从根本上解决了黄色人种消除黑斑、色斑、粉刺斑的难题，能使粗糙、枯黄、晦暗的皮肤逐渐变得自认嫩白，容光焕发，各大百货商店出现了众多顾客争相购买的销售热潮，购买者挤得汗流浃背，配合上述内容，广告中还配发了“众多消费者争购的场面”照片。广告中还以“雀斑不见了”、“黑子不黑了”、“色斑皱纹消失了”、“粉刺没有了”为题，分别刊登了三位使用者使用该化妆品前后的照片和本人自述，其中有“为了治好雀斑，不知花了多少钱，可始终未能消除，连续使用该化妆品四套后，雀斑基本上没有了”、“长期使用增白霜，结果皮肤不仅没能变白，反而越来越粗糙，使用该产品后，皮肤越来越白”、“色斑、皱纹基本消失”、“为治好粉刺，几乎什么方法都用过，可始终未能消除，使用两套该化妆品后，脸上粉刺减少，不到3个月粉刺一刻也没有了，粉刺留下的斑痕也消失了”等表示。广告最后由美容专家介绍该化妆品的“科学奥秘”。 经调查发现：该广告是谎称各地报纸都发布了“冰雪美白露走红大江南北！！”的新闻；不切实际的描述销售场面“人山人海，水泄不通，争购者个个汗流浃背”、“没买到的顾客迟迟不肯离去”；刊用的“纷纷争购”场面的照片也不是在该市拍摄；广告极力贬低其他产品的作用，夸大自己产品的效用，称：“它从根本上解决了黄色人种消除黑斑、色斑、粉刺斑的难题”、并称有消除粉刺的医疗作用；广告还引用专家评语，违禁使用他人名义保证化妆品效用。 [思考方向] 本案件主要针对的是《反不正当竞争法》第9条关于虚假广告的规定。特别要注意的是“虚假广告”的含义、界定和我国各相关法律、法规对进行虚假广告行为的责任规定。 知识拓展】竞争法完善之一——完善相关制度?? ??? 不正当竞争行为的界定和在法典中类型的列举往往一脉相承，因而宜将二者综合考虑。如上所述，我国立法中的不正当竞争行为定性和种类的界定较国际先进立法例都较为狭窄，且在一定程度上属于封闭的体系，不具有外部的延展性，不利于市场竞争环境中交易行为的有效控制。故在此点上，我国应采用“概括加列举”的立法例,规定一个对市场竞争行为具有高度调控力的“一般条款”,同时对现行法律规定之类型予以必要扩张，进行详细列举,并添附一个“兜底条款”以防列举疏漏缺失。 在反不正当竞争行为的适用除外制度构建上，我国现行立法不仅在适用除外制度的范围小,而且缺乏严格的限定，不利于正常市场类似违法表征营运行为的排除和鼓励适格市场主体进行有效交易行为。如上述，德、日、美等国家在适用除外方面根据具体国情都制定了行之有效的规则，不仅制度范围较为广泛,而且对排除适用的条件、范围、时间、地点都要作严格的规定，其中某些项目我国可以积极予以借鉴，更要注意“不应牺牲适应市场变化所需的灵活性”。 ,不能充分调动人们反不正当竞争的积极性,易引起不正当竞争行为者的投机心理,缺乏足够的威慑力。故我国应当转变法律控制方式，转向司法控制为主，并同时体现出国际对不正当竞争行为的重罚趋势，从而更好的规范市场运行秩序。[知识导读]不正当竞争行为之四?? （六）不正当有奖销售行为 1、有奖销售分两种，一是奖励给所有购买者的附赠式有奖销售，一是奖励部分购买者的抽奖式有奖销售。法律并不禁止所有的有奖销售行为，只禁止可能造成不良后果的有奖销售。 2、行为： （1）谎称有奖销售或者对所设奖的种类、中奖概率、最高奖金额、总金额、奖品种类、数量、质量、提供方法等作虚假不实的表示； （2）采取不正当的手段故意让内定人员中奖； （3）故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或者不与商品、奖券同时投放市场；故意将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场； （4）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额不得超过五千元。注意，附赠式有奖销售无此限制； （5）利用有奖销售手段推销质次价高的商品。 3、要点： （1）经营者主观存在故意； （2）行为主体是商品或服务的经营者，合法的彩票发售活动不受本法调整，而非法从事彩票发售的行为也不受《反不正当竞争法》规制； （3）抽奖式的有奖销售最高奖金不超过5000元，在多次开奖的场合，5000元是奖金合计的最高限额，也就是说此项规定是针对中奖的可能性，而不是现实性。 （七）诋毁他人商誉的行为 1、构成要件： （1）有捏造、散布虚伪事实的行为，若散布的是真实的信息则不构成此行为； （2）针对对象是一个或多个特定的竞争对手，否则不构成不正当竞争行为； （3）主观上故意； （4）客观上对竞争对手造成了损害，即为不特定的第三人所知道或推知，但如果只是在几个客户中间传播，一般不应