2010张海峡商经知产讲义.doc

商法经济法知识产权法 编讲：张海峡 第一章 公司法 一、概述 （一）公司的概念和特征 公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。根据我国《公司法》的规定，包括有限责任公司和股份有限公司两种类型，属于我国法人分类中的企业法人。注意，在我国法定公司分类中不包括无限公司和两合公司（但是存在实质的对应类型企业）。 公司具有独立法人资格。 公司作为法人，必然具备《民法通则》第37条规定的条件，其中最重要的是具有三独属性： 1.独立的财产 2.并且能够以自己的名义享有民事、商事权利 3.并独立承担民事、商事责任。 公司的股东一旦把自己的投资财产投入并转移给公司，就丧失了对该财产的所有权或使用权，从而取得股权，而公司则对股东投入的财产享有完全的、独立的法人财产权。公司独立承担责任是公司法人资格的最终体现，具体包含以下三点：公司应以它的全部财产对其债务承担责任；公司股东不对公司债务直接承担责任；当公司资产不足以抵偿其债务时，就依法宣告破产，清算结束后未受清偿的债务不再清偿。 （二）公司权利能力和行为能力 （1）转投资及担保的限制。 公司转投资对象：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 另外，第十六条规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。（超过也有效，章程不约束债权人。） （2）公司举债的限制。发行公司债券的公司，其累计债券余额不超过公司净资产（=总资产-负债）额的40％（《证券法》第16条）。 （三）公司的分类 1、以公司股东的责任形式划分，公司可分为无限责任公司（对应普通合伙企业）、两合公司（对应有限合伙企业）、股份两合公司（我国没有此类型）、有限责任公司、股份有限公司。 总结： A有限公司和股份公司的区别：前小后大；前者人合性，后者资合性；后者可发行股票。 B有限和股份公司的出资凭证区别：前者是出资证明书，后者叫股票；前者反映资额，后者不能。 2、以公司之间的组织关系为标准，可以分为本公司和分公司、母公司与子公司。 子公司与分公司的区别：前者是法人，有独立人格；后者否。 思考： A.分公司独立诉讼资格有否？ 有 分公司有诉讼的名义独立性 B.母公司和子公司的关系：母公司是子公司的股东 子公司一般分为： 全资子公司和控股子公司 C.母公司全资设立的子公司是什么公司？最少出资多少？出资怎样到位，一次性还是分期？ D.母为子担保，谁来决议？ 董事会或股东（大）会决议 E.子为母担保，谁来决议？ 参考：对内担保限制：接受担保股东不得参与表决，由无关联股东表决权的过半数通过。是为关联股东回避制度。 F.母公司对外负债，可否执行它对子公司的出资？可执行什么? 子公司对外负债，可否执行母公司的财产呢？什么情形下可以？ 二、公司法基本制度 （一）公司财务与会计 （1）.种类：法定公积金、任意公积金和资本公积金（公司维持原则的体现）： ①公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。 ②公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。 总结：法定公积金金无须决议，任意公积金任意提、任意用。 　　③公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第35条（股东实缴出资比例）的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。 股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。 ④公司持有的本公司股份不得分配利润也没有表决权。 （2）用途：公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金（来自于股东出资的自然增值和股票发行溢价款等）不得用于弥补公司的亏损。 （3）法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。 （二）公司合并、分立和变更 1.公司合并（强强联合）： （1）.定义：公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。 吸收合并：A+B=A;B的人格消灭；A的人格存续； 新设合并：A+B=C;A、B的人格都消灭