礼法之争.doc

礼法之争 　　所谓“礼法之争”，是指在清末变法修律过程中，以张之洞、劳乃宣为代表的“礼教派”与以修订法律大臣沈家本为代表的“法理派”围绕《大清新刑律》等新式法典的修订而产生的理论争执. 　　沈家本、杨度等人基于对清朝所面临的社会危机及对西方国家政治法律制度的深入理解，主张大力引进西方近代法律理论与制度，运用“国家主义”等西方国家的“通行法理”，为彻底改革中国旧有的法律制度辩护，因而被称为“法理派”。而以曾任湖广总督、后任军机大臣的张之洞、江苏提学使劳乃宣为代表，包括地方督抚在内的清廷上层官僚、贵族，认为修订新律应“浑道德与法律于一体”，尤不应偏离中国数千年相传的“礼教民情”，故而被称作“礼教派”。 　　法理派与礼教派的争论主要集中在： 　　（1）关于“干名犯义”条存废问题。“干名犯义”作为传统法律中的重要罪名，专指子孙控告祖父母、父母的行为。法理派从西方国家通行的法理出发，提出“干名犯义”属“告诉之事，应于编纂判决录时，于诬告罪中详叙办法，不必另立专条”。而礼教派则认为“中国素重纲常，故于干名犯义之条，立法特为严重”，绝不能在新刑律中没有反映。 　　（2）关于“存留养亲”制度。沈家本等人认为：“古无罪人留养之法”，存留养亲”不编入新刑律草案，“似尚无悖于礼教”。礼教派认为，“存留养亲”是宣扬“仁政”、鼓励孝道的重要方式，不能排除在新律之外。 　　（3）关于“无夫奸”及“亲属相奸”等问题。“奸非”严重违反传统道德，故传统刑律予以严厉处罚。“亲属相奸”更是“大犯礼教之事，故旧律定罪极重”。因此，礼教派认为在新律中也应有特别的规定。法理派则认为，“无夫妇女犯奸，欧洲法律并无治罪之文”。“此事有关风化，当于教育上别筹办法，不必编入刑律之中”。至于亲属相奸，“此等行同禽兽，固大乖礼教，然究为个人之过恶，未害及社会，旧律重至立决，未免过严”。因此依“和奸有夫之妇”条款处以三等有期徒刑即可，“毋庸另立专条”。 　　（4）关于“子孙违反教令”问题。礼教派认为，“子孙治罪之权，全在祖父母、父母，实为教孝之盛轨”。法理派则指出：“此全是教育上事，应别设感化院之类，以宏教育之方。此无关于刑事，不必规定于刑律中也。 　　（5）关于子孙卑幼能否对尊长行使正当防卫权的问题。礼教派认为，“天下无不是之父母”，子孙对父母祖父母的教训、惩治，最多像舜帝那样“大杖则走，小杖则受”，绝无“正当防卫”之说。法理派则认为：“国家刑法，是君主对于全国人民的一种限制。父杀其子，君主治以不慈之罪；子杀其父，则治以不孝之罪”，惟有如此“方为平允”。 “凡我义关伦常诸条不可率行变革”的修律宗旨，决定了“礼法之争”的结局必然是法理派的退让和妥协。清廷在新刑律后附加五条《暂行章程》，规定了无夫妇女通奸罪；对尊亲属有犯不得适用正当防卫；加重卑幼对尊长、妻对夫杀伤害等罪的刑罚；减轻尊长对卑幼、夫对妻杀伤等罪的刑罚等。但礼法之争在客观上对传播近代法律思想和理论起到了一定的积极作用，对于此后的近代法制建设具有重要影响。中国法律思想史平时作业第一次作业可以下载题目到A4纸上,然后用笔作答,不准粘贴复制答案,否则以零分计.一,名词解释:(每题4分,共20分) 1.以德配天 2.铸刑书 3.定分止争 4.师夷长技以制夷 5.有其法者,尤贵有其人二,单选题(每题2分,共20分) 1.夏,商,西周时期的主要法律思想是奴隶主贵族的神权法思想和以宗法为核心的______思想. A人治 B德治 C礼治 D法治 2.西周礼治的基本特征是______ A父慈,子孝,兄友,弟恭 B刑不上大夫,礼不下庶人 C亲亲,尊尊 D长长,男女有别 3.墨家天志法律观的核心是______. A兼爱 B非攻 C尚贤 D尚同 4.惟仁者宜在高位的人治思想的主张者_______. A孟子 B荀子 C孔子 D庄子 5.孔子据以主张父子相隐的周礼原则是_________. A明德慎罚 B为亲者隐 C舍生取义 D不党父兄 6.先秦法家中,提出了法术势相统一的法治思想是______. A商鞅 B申不害 C慎到 D韩非 7.董仲舒继承和发展了自孔子以来德主刑辅的思想,形成一套完整的______的德主刑辅论. A阳德阴刑论 B以仁为本 C明德慎罚 D隆礼重法 8.完成了封建正统法律思想哲理化的官方学说是________. A儒学 B道学 C法治思想 D理学 9.以天下之法取代一家之法的观点出自________. A《日知录》 B《明夷待访录》 C《读通鉴论》 D《黄书》 10.根据清廷发布的中外通行的修律指导方针,沈家本确定了修律的基本原则_________. A参酌各国法律,务期中外通行 B参考古今,博稽中外 C参酌古今法律,务期中外通行 D法随时变,会通中外三,多选题:(每题5分,共15分) 1.西周宗法等级制度包括_____